涉外勞務(wù)合同（系列十篇）

涉外勞務(wù)合同（系列十篇）。

? 涉外勞務(wù)合同

涉外勞動合同是指一份在國際勞動力流動中涉及跨國勞動者和跨國企業(yè)之間簽訂的勞動合同。隨著全球化的加深和國際勞動力流動的增加，涉外勞動合同在國際經(jīng)濟交往中扮演著重要的角色。本文將詳細(xì)介紹涉外勞動合同的定義、特點、相關(guān)法律法規(guī)以及應(yīng)注意的問題。

首先，涉外勞動合同是指由跨國企業(yè)與跨國勞動者簽訂的一份國際勞動合同。其主要特點是在國際范圍內(nèi)進行招聘、雇傭和勞動，涉及跨國企業(yè)提供的工作崗位和待遇，以及跨國勞動者的工作能力和福利保障等方面。

涉外勞動合同具有以下幾個重要特點。首先，受雇關(guān)系的雙方屬于不同的國家。這就導(dǎo)致勞動合同涉及到國際法和國內(nèi)法的交叉運用，需要考慮不同國家的法律制度和規(guī)定。其次，涉外勞動合同通常有一定的時效性，即按照合同約定的勞動期限和解除條件進行管理。另外，跨國勞動者和跨國企業(yè)可能面臨不同的文化、語言和社會環(huán)境，因此涉外勞動合同還需要關(guān)注雙方在文化交流、跨文化適應(yīng)和社會融入等方面的問題。

在國際勞動力流動的背景下，各個國家和地區(qū)都制定了相應(yīng)的法律法規(guī)來規(guī)范涉外勞動合同。例如，國際勞工組織（ILO）制定了一系列關(guān)于國際勞動力流動的公約和建議，為涉外勞動合同提供了一般性的指導(dǎo)原則。同時，各個國家也根據(jù)自身的國情制定了相應(yīng)的法律法規(guī)來規(guī)范和管理涉外勞動合同。這些法律法規(guī)通常涉及到招聘和雇傭程序、勞動條件和待遇、勞動糾紛解決等方面的內(nèi)容。

然而，涉外勞動合同在實踐中也面臨著一些問題和挑戰(zhàn)。首先，由于跨國企業(yè)和跨國勞動者所處的國別差異，合同的簽訂和執(zhí)行可能涉及到不同國家的法律制度和司法體系。這就增加了解決勞動糾紛的難度和復(fù)雜性。其次，因為跨國勞動者常常面臨文化和語言上的障礙，對于勞動合同的理解和履行可能存在困難。此外，涉外勞動合同中的合同條款可能涉及到敏感的人權(quán)和勞工權(quán)益問題，需要各國立法者在保護勞工權(quán)益和維護國家利益之間取得平衡。

鑒于涉外勞動合同的特殊性，各個國家和相關(guān)機構(gòu)可以采取一系列的措施來加強涉外勞動合同的管理和保護。首先，國際社會應(yīng)加強合作，制定一套統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范，以確保涉外勞動合同的公平和合法性。其次，跨國企業(yè)應(yīng)建立健全的人力資源管理機制，確保跨國勞動者的工作條件和待遇達(dá)到國際標(biāo)準(zhǔn)。另外，各個國家應(yīng)加強法律法規(guī)的制定和執(zhí)行，以保護跨國勞動者的權(quán)益和維護公平競爭的環(huán)境。

綜上所述，涉外勞動合同在國際勞動力流動中具有重要的意義。鑒于其特殊性和復(fù)雜性，涉外勞動合同需要合理的規(guī)范和管理。各個國家和相關(guān)機構(gòu)應(yīng)加強合作，制定一套統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范，以保護跨國勞動者的權(quán)益，維護公平競爭的環(huán)境，促進可持續(xù)發(fā)展。

? 涉外勞務(wù)合同

甲方：____________________________

地址：____________電話：____________電傳：____________

法定代表人：____________職務(wù)：____________國籍：____________

乙方：____________________________

地址：____________電話：____________電傳：____________

法定代表人：____________職務(wù)：____________國籍：____________

以________公司(總部設(shè)于________)為一方，甲﹑乙方代表通過友好協(xié)商于________年____月____日簽訂本合同法。商

第一條總則

1.甲方負(fù)責(zé)實施本工程，乙方公司負(fù)責(zé)為本工程提供勞務(wù)法。商

2.本合同自簽字之日起生效，直至雙方間全部遺留問題，包括財務(wù)問題處理完畢之日止法。商

第二條人員

1.乙方公司應(yīng)按本合同附件一“提供勞務(wù)明細(xì)表”和附件二中商定的工程﹑人數(shù)﹑技術(shù)條件﹑派遣日期和工作期限，為本工程派出其授權(quán)代表﹑各類技術(shù)人員﹑工人﹑管理和服務(wù)人員(以下簡稱“人員”)法。商

2.附件一和二為本合同的組成部分，其內(nèi)容在本合同簽字生效后一般不得變更法。商在特殊情況下雇主要求變更時，經(jīng)乙方公司同意應(yīng)按下述規(guī)定辦理：

(1)人員離境之前如需變更時，甲方應(yīng)將變更內(nèi)容提前一個月書面通知乙方，如甲方變更計劃未能及時通知乙方公司，而乙方公司已按計劃集中人員和訂購機票，甲方應(yīng)負(fù)擔(dān)因此造成的損失法。商

(2)人員工作期限期滿之前，如需終止雇傭，甲方應(yīng)在終止雇傭之日前____個月書面通知乙方法。商

(3)人員工作期限如需延長，甲方應(yīng)在期滿之前____個月書面通知乙方法。商

3.乙方授權(quán)代表負(fù)責(zé)組織人員在工地履行本合同規(guī)定的中國公司的義務(wù)，并負(fù)責(zé)管理人員的內(nèi)部事務(wù)法。商

第三條簽證和其他證件

1.乙方應(yīng)按中國政府的有關(guān)規(guī)定辦理人員出入中國國境的一切必要手續(xù)，并承擔(dān)其費用法。商

2.甲方應(yīng)按項目所在國政府的有關(guān)規(guī)定辦理人員出入項目所在國及居留﹑工作許可證﹑機動車駕駛執(zhí)照等必要手續(xù)，并承擔(dān)費用法。商

甲方為人員辦理上述手續(xù)，應(yīng)向乙方具體明確提出由乙方提供的全部必要的證件，如因甲方的要求不明確而引起證件不足致使人員不能入境或無法獲得居留和工作許可證，則乙方不負(fù)責(zé)任法。商

3.如果甲方未能為人員獲得在項目所在國的居留﹑工作許可證和機動車駕駛執(zhí)照等，而使人員無法進行工作，應(yīng)付給人員在此期間的合同工資法。商如人員因此被迫返國時，甲方應(yīng)負(fù)擔(dān)人員的回程旅費，并支付每人____個月合同工資的賠償費法。商

乙方公司沒有按甲方要求提供全部必要的證件，從而使甲方無法為人員辦理在項目所在國的居留和工作許可證等使人員無法工作或被迫返回中國，人員工資﹑回程旅費等由乙方公司負(fù)擔(dān)法。商

4.乙方公司應(yīng)按本合同附件一和二將人員的姓名﹑出生地和日期﹑職稱﹑護照號碼﹑發(fā)照日期和單位﹑出發(fā)日期通知甲方或甲方在項目所在國的授權(quán)代表法。商甲方應(yīng)在接到乙方公司的通知后即向項目所在國政府辦理申請入境的必要手續(xù)，并通知乙方公司法。商同時甲方應(yīng)通過項目所在國有關(guān)機構(gòu)通知該國駐華使館，以便辦理入境簽證法。商

第四條乙方公司的義務(wù)

1.符合雙方在附件一商定的技術(shù)條件；

2.遵守項目所在國的法律和法令，尊重當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣；

3.尊重甲方人員的技術(shù)指導(dǎo)；

4.不參與項目所在國的任何政治活動；

5.遵守工地和駐地的紀(jì)律和規(guī)章制度；

6.與甲方為實施本工程而雇傭的其他國籍的人員合作共事法。商

第五條甲方的義務(wù)

1.對人員給予正確的技術(shù)指導(dǎo)；

2.尊重人員的人格﹑風(fēng)俗和習(xí)慣；

3.不干涉人員在非工作時間的活動自由；

nbsp;

4.保障人員的安全；

5.對人員的解雇和更換，應(yīng)由雙方的工地的授權(quán)代表商定法。商

第六條工作時間

1.人員每周工作5天，每天工作白班8小時，夜班7小時，每天工作時間安排可由甲方與乙方公司授權(quán)代表在工地商定法。商

2.凡由于待料﹑停電﹑氣候惡劣等非人員的責(zé)任而造成的停工，應(yīng)計為工作時間，合同工資照付法。商

3.駐地至工地的單程所用時間，不應(yīng)超過20分鐘，超過的時間應(yīng)計入工作時間法。商

4.人員自中國到達(dá)工地后和本合同期滿自工地回中國前，應(yīng)分別享有____日有薪休息法。商

第七條合同工資

1.人員的月工資(包括伙食費)在本合同有效內(nèi)按以下標(biāo)準(zhǔn)支付(美元)：

? 涉外勞務(wù)合同

中國某技術(shù)設(shè)備公司訴德國某有限公司技術(shù)引進合同糾紛案 【案情簡介】

原告：中國某技術(shù)設(shè)備公司。被告：德國某有限公司。

１９９１年８月，我國某技術(shù)設(shè)備公司（受讓方）與德國某有限公司（轉(zhuǎn)讓方）簽訂了一份引進新型液壓泵生產(chǎn)設(shè)備和制造該新型液壓泵專有技術(shù)的合同。該合同主要有以下規(guī)定：

１．轉(zhuǎn)讓方在１９９２年５月前將受讓方所需的一整套新型液壓泵生產(chǎn)設(shè)備裝船運至中國大連港；

２．在受讓方收到約定設(shè)備后，轉(zhuǎn)讓方將派遣技術(shù)人員，指導(dǎo)中方人員對該設(shè)備的操作，并負(fù)責(zé)培訓(xùn)中方人員掌握約定的技術(shù)；

．技術(shù)資料將隨進口的液壓泵設(shè)備一起交給受讓方；

４．受讓方應(yīng)對那些總機構(gòu)是在中國以外注冊的液壓泵用戶，假如與轉(zhuǎn)讓方的利害關(guān)系無沖突和將無沖突，那么這些液壓泵的生產(chǎn)和交貨是可以進行的。如上所述情況須經(jīng)雙方協(xié)商最后判斷，與轉(zhuǎn)讓方是否存在利害關(guān)系的沖突或是否將存在沖突，將由轉(zhuǎn)讓方單方?jīng)Q定；付引進設(shè)備的費用總額為３６．７５萬元，技術(shù)資料及人員培訓(xùn)費１９．３５萬元，合同價格共計５６．１０萬元。

受讓方在簽訂合同前對合同條款并未作認(rèn)真審查，到合同實際履行過程才發(fā)現(xiàn)，上述第四項合同內(nèi)容幾乎將受讓方出口該合同產(chǎn)品的權(quán)利剝奪殆盡。受讓方要出口合同產(chǎn)品，都必須得到轉(zhuǎn)讓方的同意，而轉(zhuǎn)讓方為了維護己方的國際市場，必然會以該項出口與轉(zhuǎn)讓方的利害關(guān)系有沖突為由，拒絕同意受讓方出口該合同產(chǎn)品，即使同意，也會借機索取高額補償費用。

于是受讓方試圖與轉(zhuǎn)讓方磋商，以求修改合同中這一不公平條款，遭到轉(zhuǎn)讓方拒絕。受讓方遂訴至法院，以顯失公平和轉(zhuǎn)讓方有欺詐意圖為由，請求法院認(rèn)定該合同無效。請問合同中有關(guān)產(chǎn)品出口的條款是否為不合理的限制性條款？為什么？ 【審理結(jié)果】

在法院審理過程中，經(jīng)過長時間的談判，雙方最后達(dá)成庭外和解：轉(zhuǎn)讓方同意取消該爭議條款，受讓方向轉(zhuǎn)讓方支付１２萬元的補償金。案情評析】：在本案中，上述合同內(nèi)容第４項雖然沒有對受讓方合同產(chǎn)品的出口作出數(shù)量、對象及渠道等方面的限制，但實質(zhì)上仍是一個限制性條款，是對受讓方用引進技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品出口加以不合理限制的條款。表面上看來，轉(zhuǎn)讓方會同意與其利害關(guān)系沒有沖突的出口項目，但由于轉(zhuǎn)讓方握有能否出口的單方?jīng)Q定權(quán)，而轉(zhuǎn)讓方毫無疑問會利用這一權(quán)利竭力維護自己在國際市場的份額，阻止受讓方出口產(chǎn)品，因此這個條款實際上剝奪了受讓方的出口自由。這是一個較隱蔽的限制性條款，貌似公允，實質(zhì)上卻極大地限制了受讓方的權(quán)利。如果在技術(shù)引進中不對合同條款進行仔細(xì)分析、權(quán)衡利弊，就易為這種條款所蒙蔽。

雖然轉(zhuǎn)讓方在合同中加入的這一不合理限制性條款違反了我國的有關(guān)法律規(guī)定，但該合同已獲得審批機關(guān)的批準(zhǔn)而生效，且受讓方在簽訂合同過程中也有疏忽，再有合同已大部分履行，受讓方已投入大量財力、人力，因此，由受讓方一次性補償轉(zhuǎn)讓方一定金額、取消合同中原有限制性條款，對受讓方來說，能使其長遠(yuǎn)受益，也不失為一個較好的解決辦法。非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同案例

原告：南京金陵制藥廠(下簡稱金陵制藥廠)。住所地：南京市黃埔路3號。

被告：江蘇省中醫(yī)藥研究所(下簡稱省中醫(yī)研究所)，住所地：南京邁皋橋十字街100號。

1983年12月3日，金陵制藥廠與省中醫(yī)研究所簽訂了“797”針劑生產(chǎn)專利轉(zhuǎn)讓合同，雙方約定，省中醫(yī)研究所將其完成小試工作的“797”針劑與金陵制藥廠協(xié)作完成中試加工任務(wù);待成果鑒定后，省中醫(yī)研究所擁有該成果的所有權(quán)，金陵制藥廠則取得“生產(chǎn)專利權(quán)”;

金陵制藥廠在產(chǎn)品投產(chǎn)后5年內(nèi)支付省中醫(yī)研究所產(chǎn)品利潤的15%，5年期滿后，“生產(chǎn)專利權(quán)”完全歸屬金陵制藥廠，未經(jīng)雙方協(xié)商，不得將該技術(shù)轉(zhuǎn)讓給第三人，不得泄露技術(shù)內(nèi)容或修改中止本合同。1985年6月19日，江蘇省衛(wèi)生廳組織成果鑒定，將“797”針劑定名為“脈絡(luò)寧注射液”。隨后，金陵制藥廠按蘇衛(wèi)藥準(zhǔn)字(85)1776-1號批準(zhǔn)證書進行生產(chǎn)，并從1985年至1990年共支付給省中醫(yī)研究所利潤提成100.2萬元。1992年5月12日，省中醫(yī)研究所與河南淅川制藥廠簽訂了一份“脈絡(luò)寧”技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，取得技術(shù)入門費30萬元。1992年12月15日，省中醫(yī)研究所向國家專利局申請了“脈絡(luò)寧靜脈注射液的工藝方法”發(fā)明專利，申請?zhí)枺?2107848.×，國家專利局于1993年11月10日將該專利申請公開。

原告方以被告方擅自將“脈絡(luò)寧注射液”技術(shù)轉(zhuǎn)讓給河南省淅川制藥廠，違反了與金陵制藥廠合同的約定為理由，訴至南京市中級人民法院，請求判令撤銷省中醫(yī)研究所與河南省淅川制藥廠的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，賠償違約金及經(jīng)濟損失200萬元。

被告辯稱：脈絡(luò)寧注射液(原名797針劑)系省中醫(yī)研究所多年研究的重大科技成果，金陵制藥廠有償取得的“生產(chǎn)專利權(quán)”是普通生產(chǎn)許可權(quán)。提成期滿后，金陵制藥廠享有繼續(xù)生產(chǎn)的權(quán)利，但這種技術(shù)轉(zhuǎn)讓并非買斷。省中醫(yī)研究所享有向第三方轉(zhuǎn)讓技術(shù)的權(quán)利，況且，雙方1983年所簽合同已期滿，省中醫(yī)研究所的轉(zhuǎn)讓行為不屬違約。請求法院駁回金陵制藥廠的訴訟請求。請問本案該如何審理？

「審判」

南京市中級人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為：金陵制藥廠與省中醫(yī)研究所在1983年12月3日簽訂的合同中約定的“生產(chǎn)專利權(quán)”，應(yīng)屬生產(chǎn)專用權(quán)，與產(chǎn)品或方法的專利權(quán)不應(yīng)等同。雖然雙方所簽合同的提成期滿，但雙方的其他有關(guān)約定仍然有延續(xù)性。因此，省中醫(yī)研究所在申請92107848.×號發(fā)明專利前，將技術(shù)轉(zhuǎn)讓給河南淅川制藥廠實施的行為，違反了與金陵制藥廠的合同約定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

依照《中華人民共和國民法通則》第一百一十一條、第一百一十二條第一款的規(guī)定，判決如下：省中醫(yī)研究所賠償金陵制藥廠違約金30萬元，于本判決生效后30日內(nèi)付清。本案訴訟費20010元，由省中醫(yī)研究所承擔(dān)。本案判決書下達(dá)后，在江蘇省專利局主持下，本案原、被告雙方又就“脈絡(luò)寧注射液”專利權(quán)屬問題進行調(diào)解，雙方達(dá)成協(xié)議：省中醫(yī)研究所轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)，金陵制藥廠以1820010元一次性買斷。

根據(jù)判決書判決內(nèi)容，金陵制藥廠實際只需支付150萬元。雙方均未上訴 分析

我們認(rèn)為，對于當(dāng)事人雙方1983年所簽的合同，應(yīng)理解為“獨占”性質(zhì)的“非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同”，其理由是：(1)在合同中，雙方約定，新藥投產(chǎn)后，“未經(jīng)雙方協(xié)商”，不能再將技術(shù)轉(zhuǎn)讓給第三家，并且不得“泄露技術(shù)內(nèi)容或修改、中止本合同”，在案件審理中，原、被告雙方均提交了合同的文本，可見該合同是雙方的真實意思表示，研究所將“脈絡(luò)寧注射液”再次轉(zhuǎn)讓給第三方是不妥當(dāng)?shù)摹！吧a(chǎn)專利權(quán)”在此處實質(zhì)上應(yīng)理解為獨占性質(zhì)的實施權(quán)。這是指一項專門的權(quán)利，金陵制藥廠有償取得，研究所在沒有新的約定或取得法律上的授權(quán)外，無權(quán)再行處分。在排他性的實施權(quán)外，雙方還承擔(dān)合同約定的保密義務(wù)。

(2)“脈絡(luò)寧注射液”已受到國家中成藥品種有關(guān)行政法規(guī)的保護，根據(jù)有關(guān)法規(guī)規(guī)定，即使有企業(yè)受讓了該項技術(shù)，亦不會得到生產(chǎn)批文。因此，金陵制藥廠在事實上已擁有了獨家生產(chǎn)的權(quán)利。涉外合同違約金糾紛

[案情]某公司去年六月同英國某公司簽訂一貨物買賣合同，合同規(guī)定交貨期為去年九月底。價格條件為FOB，違約金為5%。合同簽訂后，某公司積極組織貨源，于九月中旬將全部貨物運至港口，但對方公司遲遲不開具信用證及派船。在此期間，某公司多次與對方聯(lián)系，對方稱該批貨物的最終用戶倒閉，其正在另尋買主，請求某公司推遲交貨時間并表示愿意承擔(dān)違約金。直至去年12月，對方提出不接受該批貨物，并支付某公司違約金十萬元人民幣。但由于該貨物價格下降，某公司買掉貨物后，差價加上滯港費、運輸費等，損失達(dá)35萬多元，這樣，某公司在收取違約金后，仍損失25萬元，問：違約金同賠償金是否相同，某公司可否要求對方賠償 25萬元的損失? 日內(nèi)付款。后來,賣方并未在規(guī)定的期限內(nèi)交貨,也未向買方說明原因。在買方的催促下,賣方提出由于港元匯率下跌和日元匯率上漲,無法按照原協(xié)議價格交貨,要求買方增加貨款1000至2000港元。買方拒絕了賣方的要求,堅持按原合同履行。但賣方置買方的多次催促于不顧,拖延至9月20日,仍拒不交貨。買方因業(yè)務(wù)需要,只好租用汽車,后因租車費用過高,遂于同年10月6日用5.2港元向另一港商購得同型號、同規(guī)格的汽車。隨后,買方通知賣方解除原購銷合同,并要求賣方賠償租車費及高出原合同價格購車的損失。賣方對此拒不同意,由此發(fā)生糾紛。

[問題]

1.原告未經(jīng)被告同意即以高出原合同規(guī)定的價格購進汽車,多付出的差價應(yīng)由誰承擔(dān)?

2.原告要求賣方賠償租車費的訴訟請求能否予以滿足?為什么? 被告方超過約定履行期限多日仍拒不交貨的行為構(gòu)成了違約,為此被告應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任,根據(jù)《合同法》第107條和第108條的規(guī)定,作出以下判決: 1.被告超過約定履約期限多日仍然拒不交貨的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成違約;2.被告方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約后果,賠償原告租車費用及高出原合同價格購車的損失;3.本判決自生效之日起10日內(nèi)履行完畢,訴訟費用由被告承擔(dān)。分析

本案中糾紛即屬于“不履行合同義務(wù)”這一種違約形式。當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件,另一方有權(quán)要求賠償損失或者采取其他合理的補救措施。采取其他補救措施后,尚不能完全彌補另一方受到的損失的,另一方仍然有權(quán)要求賠償損失。一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額,應(yīng)當(dāng)與另一方當(dāng)事人由于他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等,但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況,對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。

我國《合同法》第119條規(guī)定:“當(dāng)事人一方對對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。”由此可見,在當(dāng)事人一方違約給另一方因此而受到損失的情況下,另一方并非只事有要求損害賠償?shù)臋?quán)利而不負(fù)擔(dān)任何義務(wù)。這種對損害賠償范圍的限制性規(guī)定,保障了違約一方當(dāng)事人的合法權(quán)益,是法律公平精神的一種體現(xiàn)。

本案中被告以港元匯率下降為由為自己違約尋找借口,提出因情勢變更而致逾期不能交貨而違約是不能成立的,在國際貨物買賣合同中,因匯率的變動,買賣雙方均有可能受到經(jīng)濟損失,這也是當(dāng)事人雙方在訂約時都甘冒的風(fēng)險。因此,被告不能以此為借口,拒絕承擔(dān)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。原告為盡量縮減因被告違約而帶來的損失采取了相應(yīng)的補救措施,被告應(yīng)當(dāng)賠償原告的租車費用以及因高出原合同價格買汽車的損失，原告并且可以依照《合同法》第93條和94條的規(guī)定，有權(quán)解除該汽車購銷合同。

中國技術(shù)進出口總公司訴瑞士工業(yè)資源公司侵權(quán)損害賠償糾紛上訴案 上訴人（原審被告）：瑞士工業(yè)資源公司。

法定代表人：曼。考赫，瑞士工業(yè)資源公司董事。

委托代理人：劉桂榮，上海市第七律師事務(wù)所律師。

委托代理人：戴國榮，上海市第七律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：中國技術(shù)進出口總公司。

法定代表人：許德恩，中國技術(shù)進出口總公司總經(jīng)理。

委托代理人：曹憲志，中國技術(shù)進出口總公司法律事務(wù)部主任。

委托代理人：蔣鴻禮，上海市對外經(jīng)濟律師事務(wù)所律師。

上訴人瑞士工業(yè)資源公司因被上訴人中國技術(shù)進出口總公司訴其侵權(quán)損害賠償糾紛一案，不服中華人民共和國上海市中級人民法院1988年5月11日（86）滬中經(jīng)字第30號民事判決，向上海市高級人民法院提出上訴。該院依法組成合議庭，于1988年8月30日進行了公開審理，查明：

被上訴人中國技術(shù)進出口總公司受浙江省溫州市金屬材料公司的委托，于1984年12月28日與美國旭日開發(fā)公司簽訂購買9000噸鋼材的合同。之后，旭日開發(fā)公司因無力履約，請求中國技術(shù)進出口總公司同意將賣方變更為上訴人瑞士工業(yè)資源公司。瑞士工業(yè)資源公司隨即于1985年3月14日向被上訴人發(fā)出電傳稱：“貨物已在裝船港備妥待運”，“裝船日期為1985年3月31日”，要求被上訴人“將信用證開給挪威信貸銀行（在盧森堡），以瑞士工業(yè)資源公司為受益人”。同年3月26日，上訴人又向被上訴人發(fā)出電傳稱：“所供鋼材可能由我們的意大利生產(chǎn)廠或西班牙生產(chǎn)廠交貨”，并告知了鋼材的價格條款、交貨日期等。1985年4月1日，上訴人的法定代表人考赫授權(quán)旭日開發(fā)公司董事長孫道隆，代表上訴人與被上訴人在上海就旭日開發(fā)公司與被上訴人所訂立的原合同簽訂了《合同修改協(xié)議書》，約定將鋼材數(shù)量由原定的9000噸增至9180噸，價款為229.5萬美元不變，上訴人應(yīng)在接受信用證后兩周內(nèi)裝船待運。

1985年4月19日，被上訴人通知中國銀行上海分行開出以上訴人為受益人、金額為229.5萬美元的不可撤銷的信用證。信用證載明：鋼材“從意大利拉斯佩扎裝運到溫州，最遲期限為1985年5月5日。不允許分批裝運，不允許轉(zhuǎn)船運輸”，“受益人必須保證所發(fā)的每件貨物都與合同中的約定完全一致”。隨后，上訴人將全套單據(jù)通過銀行提交被上訴人。提單簽發(fā)的日期為1985年5月4日，載明裝運人為上訴人，并由其在提單上背書。由上訴人開具的銷貨發(fā)票，載明鋼材數(shù)量為9161噸，貨款2290250美元。同年6月1日，中國銀行上海分行將上述貨款匯付上訴人。貨款匯付后，被上訴人因未收到上述鋼材，從1985年7月起連續(xù)10余次以電傳、函件向上訴人催詢和交涉。但上訴人或拒不答復(fù)，或以種種托詞進行搪塞。經(jīng)被上訴人一再催促，上訴人才于同年9月5日回電稱：“中國港口擁擠，船舶將改變航線”，“最遲抵達(dá)日期預(yù)計為1985年10月20日”。屆時，被上訴人仍未收到鋼材，去電指責(zé)上訴人的欺詐行為，并聲言要“將此事公諸于眾”時，上訴人于同年10月30日致電被上訴人，全盤推卸自己作為合同賣方和貨款受益人的責(zé)任。

根據(jù)雙方提供的證據(jù)證實，上訴人在意大利和西班牙既無鋼廠，也無鋼材；向被上訴人提交的意大利卡里奧托鋼廠的鋼材質(zhì)量檢驗證書、重量證書和裝箱單均系偽造。以上訴人為托運人并經(jīng)其背書的提單上載明的裝運船“阿基羅拉”號，在1985年內(nèi)并未在該提單所載明的裝運港意大利拉斯佩扎停泊過，從而證明上訴人并未將鋼材托運裝船，所提交的提單是偽造的。上訴人在答復(fù)被上訴人催問的電函中所稱“中國港口擁擠”和“船舶將改變航線”的情況也純屬虛構(gòu)。

為此，被上訴人于1986年3月24日向上海市中級人民法院提起訴訟，要求上訴人返還貨款2290250美元，賠償銀行貸款利息951032.66美元，經(jīng)營損失2048033.16美元，其他費用（包括律師費、調(diào)查費、傭金費等）301928.39美元，合計5591244.21美元，并申請訴訟保全。上海市中級人民法院準(zhǔn)許被上訴人的訴訟保全申請，裁定凍結(jié)上訴人在中國銀行上海分行的托收貨款4408249美元，查封了上述托收項下的全套單據(jù)。上訴人在答辯的同時提起反訴，要求被上訴人賠償因申請凍結(jié)其在中國銀行上海分行的托收貨款而造成其需向銀行支付利息的損失以及本案訴訟的律師費用。

上海市中級人民法院經(jīng)審理后判決：

一、瑞士工業(yè)資源公司應(yīng)償還中國技術(shù)進出口總公司的鋼材貸款2290250美元；并賠償鋼材貨款的銀行貸款利息873784.58美元，經(jīng)營損失1943588.25美元，國外公證和認(rèn)證費、國內(nèi)律師費29045.77美元，共計5136668.6美元。

二、駁回瑞士工業(yè)資源公司的反訴。

訴訟費13311美元，中國技術(shù)進出口總公司承擔(dān)1082.18美元，瑞士工業(yè)資源公司承擔(dān)12228.82美元。反訴費4540美元，由瑞士工業(yè)資源公司承擔(dān)。

上訴人不服第一審判決，向上海市高級人民法院提出上訴稱：雙方簽訂的購銷鋼材合同中有仲裁條款，原審法院對本案無管轄權(quán)；原審法院裁定準(zhǔn)許被上訴人訴訟保全申請，凍結(jié)上訴人的與本案無關(guān)的貨款不當(dāng)；上訴人被訴有欺詐行為并無事實依據(jù)，被上訴人在不同的法院對上訴人提出重復(fù)的訴訟不當(dāng)；根據(jù)《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》的規(guī)定，禁止間接損失，原判損害賠償數(shù)額過高，并無事實和依據(jù)的支持，請求撤銷原判。上訴人并在第二審時對其反訴被原審判決駁回表示不服。被上訴人就上訴人的反訴作了答辯。

上海市高級人民法院經(jīng)公開審理確認(rèn)：上訴人瑞士工業(yè)資源公司在無鋼材的情況下，謊稱“貨物已在裝運港備妥待運”，“裝船日期為1985年3月31日”，“在我方銀行收到信用證二周內(nèi)交貨”，誘使被上訴人與其簽訂合同。這證明，上訴人在簽訂《合同修改議定書》時，就使用了欺詐手段。上訴人在收到被上訴人指示中國銀行上海分行開出的信用證后，在貨物沒有裝船的情況下，向被上訴人提交了包括提單在內(nèi)在的全套偽造單據(jù)，以騙取被上訴人的巨額貨款。上訴人利用合同形式，進行欺詐，已超出履行合同的范圍，不僅破壞了合同，而且構(gòu)成了侵權(quán)。雙方當(dāng)事人的糾紛，已非合同權(quán)利義務(wù)的爭議，而是侵權(quán)損害賠償糾紛。被上訴人有權(quán)向法院提起侵權(quán)之訴，而不受雙方所訂立的仲裁條款的約束。因本案侵權(quán)行為地在上海，依照民事訴訟法（試行）第二十二條關(guān)于“因侵權(quán)行為提起訴訟的，由侵權(quán)行為地人民法院管轄”的規(guī)定，以及該法第一百八十五條、第一百五十六條的規(guī)定，上海市中級人民法院對本案具有管轄權(quán)。上訴人提出的中國已加入《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》，當(dāng)事人簽訂的合同又有仲裁條款，中國法院無管轄權(quán)，其理由不能成立。被上訴人并未在其他法院對上訴人提出過侵權(quán)損害賠償?shù)脑V訟，因此，也不存在重復(fù)訴訟的問題。原審法院準(zhǔn)許被上訴人的訴訟保全申請，凍結(jié)上訴人在中國銀行上海分行的托收貨款，符合民事訴訟法（試行）第九十二條第一款和第九十三條第一款、第二款的規(guī)定，應(yīng)予認(rèn)可。本案是因欺詐行為引起的侵權(quán)損害賠償糾紛，侵權(quán)人除應(yīng)當(dāng)返還受害人的貨款外，對于受害人因被欺詐遭受的其他重大損失，亦應(yīng)當(dāng)賠償。原審法院判決上訴人返還被上訴人的鋼材貨款，賠償被上訴人的鋼材貨款的銀行貸款利息、經(jīng)營損失以及其他費用，并無不當(dāng)。上訴人反訴要求被上訴人賠償因申請凍結(jié)其4408249美元而造成上訴人需向銀行支付利息，以及支付本案的訴訟費、保證金、律師費用等，共計1157819.6美元的損失，沒有理由，不予支持。鑒于在原審法院判決后鋼材貨款的銀行貸款利息繼續(xù)孽生，賠償金額亦應(yīng)增加。

據(jù)此，上海市高級人民法院于1988年10月11日，判決如下：

一、駁回上訴人瑞士工業(yè)資源公司的上訴，維持原判；

二、上訴人應(yīng)增加賠償被上訴人中國技術(shù)進出口總公司自原審法院判決后至本判決宣判之日的鋼材貨款的銀行貸款利息163338.71美元，自宣判之日起10日內(nèi)一次付清。逾期按《中國人民銀行結(jié)算辦法》處理。

耿學(xué)良訴大連海福拆船公司受雇為外派船員期間人身傷害賠償糾紛案

「案情」原告：耿學(xué)良，男，62歲，大連海遠(yuǎn)學(xué)院職工。

被告：大連海福拆船公司。

法定代表人：于光復(fù)，經(jīng)理。

1989年7月10日，耿學(xué)良被大連經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)海達(dá)公司（簡稱海達(dá)公司）聘為外派船員，雙方簽定了《外派船員合同書》。合同規(guī)定，外派船員自離開中國國境起，在外輪工作期間，因工致傷、致殘和生病、死亡，均按中國國家勞動保護條例有關(guān)規(guī)定處理。因海達(dá)公司和大連海福拆船公司（簡稱海福公司）簽訂有《雇用船員合同》，同年7月25日，耿學(xué)良到海福公司所屬的巴拿馬籍“佳靈頓”輪任大管輪之職，期限為一年。海福公司依據(jù)和海達(dá)公司簽訂的《雇用船員合同》第十三條“船員受雇期間的人身、行李安全辦好保賠協(xié)會的保險，其條件相等于香港雇員賠償條例第282章”之規(guī)定，對受雇船員在大連保險公司投保了人身保障和賠償險。1989年11月28日，“佳靈頓”輪在土耳其漢杰港卸貨，耿學(xué)良在機倉緊固舵機底座鏍絲時，左手食指被砸傷，中指亦受傷。經(jīng)當(dāng)?shù)蒯t(yī)院簡單處理后，于同年12月1日被送回北京。在國內(nèi)醫(yī)院經(jīng)治療，終因傷勢過重，受傷的左手食指被截掉一節(jié)。住院治療期間，耿學(xué)良共付醫(yī)療費人民幣1145.54元，出院時經(jīng)法醫(yī)鑒定：其左食指第一節(jié)缺如（指截掉），近掌指骨關(guān)節(jié)僵固，指掌關(guān)節(jié)大部分能活動。鑒定費人民幣90元。出院后，耿學(xué)良多次找海福公司解決傷害賠償之事，均被拒絕。耿學(xué)良遂于1991年7月1日向大連海事法院提起訴訟，認(rèn)為海達(dá)公司與海福公司簽訂的《雇用船員合同書》第十三條的規(guī)定，是海達(dá)公司為了船員的利益而爭取到的船東對此種雇主責(zé)任的承諾。故要求海福公司支付2184美元的保險賠償金，賠償工資損失4441.67美元和醫(yī)療費1145.45元人民幣。海福公司辯稱：耿學(xué)良是經(jīng)海達(dá)公司而受雇于我公司的，不是我公司的直接雇員，與我公司無合同關(guān)系，故其不應(yīng)直接向我公司主張權(quán)利。我公司與海達(dá)公司簽訂的《雇用船員合同書》第十三條是無效條款，因此，我公司沒有賠償責(zé)任。耿學(xué)良應(yīng)以其同海達(dá)公司簽訂的《外派船員合同書》作為請求補償?shù)囊罁?jù)。耿學(xué)良請求補償工資損失4441.67美元不合理，只應(yīng)補償其49天的工資412.50美元。我公司為“佳靈頓”輪船員在大連保險公司投保船員受傷的保障與賠償險，因保險公司對賠償有異議，故我公司無法按其要求給予補償。

「審判」大連海事法院認(rèn)為，耿學(xué)良遭受傷害的事實發(fā)生在“佳靈頓”輪上，其在該輪上任大管輪，是雙方都不否認(rèn)的事實，說明雇用關(guān)系的存在。耿學(xué)良在船上工作時左手食指被砸傷，本人無過錯，有權(quán)向海福公司索賠因致殘減少的實際收入損失。由于本案具有涉外因素，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定（試行）》第一條、第二條、第三條第一、二、三款的規(guī)定，于1992年7月15日判決如下：

一、海福公司一次性賠償耿學(xué)良致殘損失費3600美元，醫(yī)療費1145.45元人民幣，安撫費500元人民幣。

二、鑒定費人民幣90元由海福公司承擔(dān)。宣判后，原、被告均未上訴。

「評析」本案是合同之債還是侵權(quán)之債，以及應(yīng)適用什么法律計賠，在案件審理中有兩種意見。一種意見認(rèn)為，耿學(xué)良到“佳靈頓”輪服務(wù)，是基于合同產(chǎn)生的，因此，本案是合同糾紛，法院應(yīng)按海福公司與海達(dá)公司簽訂的《雇用船員合同書》第十三條的約定，適用“香港雇員賠償條例”第282章計算耿學(xué)良的實際損失。另一種意見認(rèn)為，本案系人身傷害侵權(quán)賠償糾紛案，法院應(yīng)適用最高人民法院《關(guān)于審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定（試行）》，計算耿學(xué)良的實際損失。其具體理由如下：1.耿學(xué)良與海福公司沒有合同關(guān)系，耿學(xué)良與海達(dá)公司有合同關(guān)系。《雇用船員合同書》的合同主體是海福公司與海達(dá)公司，在內(nèi)容上，海達(dá)公司并不是代耿學(xué)良與海福公司簽訂合同。耿學(xué)良是作為海達(dá)公司的雇員來履行海達(dá)公司與海福公司間的合同義務(wù)的。因此，法院不能依據(jù)海達(dá)公司與海福公司的《雇用船員合同書》來處理糾紛。2.海達(dá)公司不享有人身傷害賠償?shù)恼埱髾?quán)。從海達(dá)公司與海福公司簽訂的《雇用船員合同書》第十三條的內(nèi)容看，只是雙方約定船員在船期間的人身傷亡由誰投保和賠償，沒有約定在發(fā)生人身傷亡事故后，海福公司應(yīng)向海達(dá)公司賠償。同時，本案遭受侵害的客體是耿學(xué)良的人身權(quán)利及與之相關(guān)的獲得勞動報酬的權(quán)利，故主張這種權(quán)利的主體只能是受害人本人，海達(dá)公司不能取代。3.按人身傷害侵權(quán)處理有法可依。最高人民法院《關(guān)于審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定（試行）》第一條規(guī)定，涉外海上人身傷亡損害賠償案件，“傷殘者本人、死亡者遺屬均有權(quán)依法向有管轄權(quán)的海事法院提起訴訟，請求侵權(quán)人賠償損失。”4.本案不應(yīng)適用“香港雇員賠償條例”處理。耿學(xué)良的人身權(quán)利遭受侵害，具有海事優(yōu)先請求權(quán)。按國際慣例和有關(guān)法律規(guī)定，處理這種糾紛應(yīng)適用法院地法。耿學(xué)良在大連海事法院起訴，海福公司亦應(yīng)訴，故此案應(yīng)適用該海事法院所在地應(yīng)予適用的法律。同時，適用“香港雇員賠償條例”是海達(dá)公司與海福公司的合同中所約定的，對與海福公司沒有合同關(guān)系的耿學(xué)良來說，不存在適用合同約定的問題，也就不存在適用“香港雇員賠償條例”的問題。大連海事法院采納了第二種意見，按人身傷害賠償，并按前述最高人民法院的規(guī)定之第三條規(guī)定，判決海福公司向耿學(xué)良賠償致殘損失費（收入損失）、醫(yī)療費和安撫費，是適當(dāng)?shù)摹１景杆蛔愕氖牵袥Q中沒有說明為什么沒有按耿學(xué)良提出的賠償數(shù)額賠償。

因涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任發(fā)生的債的關(guān)系是傳統(tǒng)國際私法所調(diào)整的重要領(lǐng)域。在數(shù)百年國際私法的歷史長河中，對涉外合同之債和侵權(quán)行為之債的處理已形成兩套迥然不同的管轄權(quán)原則及法律適用規(guī)則，并且，這些法律原則和規(guī)則已得到各國國際私法理論和實踐的普遍認(rèn)同。然而，多年來對于兼具合同和侵權(quán)要件及特征于一身的特殊債的關(guān)系?合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合之債的法律調(diào)整卻是一個常常困擾各國理論界及實踐的問題。本文試圖從國際私法的角度對涉外合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合之案件的識別、管轄權(quán)確定及法律適用等方面問題進行初步的探索。在對有關(guān)國家國際私法立法規(guī)定進行介紹和分析的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國的具體司法實踐，提出相應(yīng)的立法建議和解決方法。

一、對涉外合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合之債性質(zhì)的確定—識別

合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合是民事責(zé)任競合中的典型形式之一。所謂民事責(zé)任競合（Concurrence of Civil Liability），是指同一行為事實在同一當(dāng)事人之間，同時符合兩種以上民事責(zé)任構(gòu)成要件，并發(fā)生以同一給付內(nèi)容為目的的請求權(quán)。而合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合是指某一不法民事事實具備了合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，同時符合了合同法律規(guī)范和侵權(quán)法律規(guī)范，導(dǎo)致該數(shù)種法律規(guī)范皆可適用的一種法律現(xiàn)象。

通常情況下，合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合應(yīng)具備以下三個特征：第一，當(dāng)事人之間存在法定和約定的雙重權(quán)利義務(wù)；第二，該法律事實侵犯的是復(fù)雜客體，即同時侵犯了債權(quán)及其他財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)；第三，該法律事實同時歸屬多重民事責(zé)任規(guī)范調(diào)整；第四，必須發(fā)生同一給付內(nèi)容，合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任同時并存，相互沖突，但當(dāng)事人只能獲得一次給付滿足。

合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合，就其效果而言，都是以相同的給付為內(nèi)容的，債權(quán)人的兩個或數(shù)個請求權(quán)只能實現(xiàn)一個，這些請求權(quán)在責(zé)任構(gòu)成要件、責(zé)任形式、訴訟管轄、舉證責(zé)任、法律適用、歸責(zé)原則等方面均存在著諸多差別。因此，對于請求權(quán)人而言，主張哪種責(zé)任，利弊不一。因為二者均以損害賠償為給付內(nèi)容，因此債權(quán)人不得雙重請求，關(guān)于該點已為各國所公認(rèn)。但是，發(fā)生競合時，二者的關(guān)系如何，請求權(quán)人如何主張權(quán)利，歷來為各國學(xué)者所爭議。縱觀各國民法理論，出現(xiàn)了解決民事責(zé)任競合的多種學(xué)說，其中，最為典型且影響較大的主要有以下三種學(xué)說：

1、法條競合說，即違約行為是侵權(quán)行為的特別形式、同一事實同時符合侵權(quán)行為和違約行為兩方面特征時，只產(chǎn)生合同上的請求權(quán)，不能主張侵權(quán)損害賠償請求權(quán)。

2、請求權(quán)競合說，同一行為事實同時符合合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任規(guī)范時，由此對于債權(quán)人產(chǎn)生兩個獨立并存的請求權(quán)，債權(quán)人可以擇一行使或同時主張其全部請求權(quán)。3請求規(guī)范競合說，該學(xué)說認(rèn)為一個具體事實同時符合違約和侵權(quán)行為的要件時，并非產(chǎn)生兩個獨立的請求權(quán)，僅產(chǎn)生一個請求權(quán)，但支持該請求權(quán)的法理基礎(chǔ)有二，一是合同關(guān)系，二是侵權(quán)關(guān)系。法院應(yīng)按事實選擇最適當(dāng)法律規(guī)范進行判決而無需在請求權(quán)中做出選擇，權(quán)利人也無權(quán)在請求被駁回后以另一請求權(quán)為名重新起訴。

所謂涉外合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合之債是指具有涉外因素的某類民商事之債，就其性質(zhì)而言符合上文所論述的合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的情況，較為典型的則包括

1、涉外合同當(dāng)事人違反法定義務(wù)，并致他人損害；

2、涉外侵權(quán)行為違反了事先存在的合同義務(wù)；

3、法律要求涉外合同當(dāng)事人基于侵權(quán)行為提出訴訟要求和提起訴訟。前述第1、2種情形分別是指侵權(quán)行為直接構(gòu)成的違約及因違約而導(dǎo)致的侵權(quán)等情況。至于第3種情形是指法律從保護主體的權(quán)力出發(fā)，在某些情況下，賦予受害人基于侵權(quán)行為向與其存在合同關(guān)系的另一方當(dāng)事人主張賠償?shù)臋?quán)利，目前最為典型的是產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)行為。一國法院對于該類涉外案件應(yīng)如何處理？是作為合同糾紛抑或是侵權(quán)糾紛？該問題之決定對于案件的最終審理結(jié)果關(guān)系極大，尤其是二者在民事管轄權(quán)基礎(chǔ)及法律適用原則方面存在著較大差別的情況下。這里便首先涉及到國際私法上識別制度的援用。

國際私法上的識別（Qualification）是指依據(jù)一定的法律觀念，對有關(guān)的事實構(gòu)成作出“定性”或“分類”，將其歸入一定的法律范疇，或?qū)τ嘘P(guān)的傳統(tǒng)規(guī)范所使用的法律名詞進行解釋，從而確定應(yīng)援用哪一沖突規(guī)范的認(rèn)識過程。

固然，國際私法上的識別有著其特定的含義，但正如國際私法學(xué)界所認(rèn)同的，從一般意義上講，識別乃是人類思維活動通常的和不可缺少的思維過程。

即使在處理純國內(nèi)案件時，識別也是一個很重要的過程。基于對識別的這種認(rèn)識，筆者也同意一些學(xué)者的觀點：對有關(guān)案件事實或性質(zhì)認(rèn)定的識別在法院確定涉外民事案件管轄權(quán)時就已經(jīng)發(fā)生。在國際民事訴訟法中，識別除了要解決何種訴訟關(guān)系（事實構(gòu)成）應(yīng)適用哪一國的訴訟規(guī)范外，還要解決內(nèi)國法院對于某種案件是否具有管轄權(quán)的問題。因為，正是基于對不同性質(zhì)的程序或?qū)嶓w案件、合同或侵權(quán)案件的認(rèn)定，法院才能準(zhǔn)確地依據(jù)有關(guān)訴訟法規(guī)則確定案件的管轄權(quán)。眾所周知，盡管國際私法理論界在識別的標(biāo)準(zhǔn)上存在著不同觀點，“以法院地法進行識別”的標(biāo)準(zhǔn)還是得到多數(shù)學(xué)者的贊同，并體現(xiàn)在各國的國際私法立法中。那么，若以法院地法作為識別涉外合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的標(biāo)準(zhǔn)，就會因不同法院地對該問題的實體法規(guī)定不同導(dǎo)致不同的識別結(jié)果。如上文所述，有關(guān)國家的民事責(zé)任競合理論有所不同，這種差異也反映在其國內(nèi)有關(guān)立法及司法實踐中，主要有以下不同規(guī)定：

1、禁止競合：主要以法國法為代表，其相關(guān)立法集中表現(xiàn)在《法國民法典》第1382條有關(guān)規(guī)定。這類國家堅持合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任相分離。合同當(dāng)事人不得將對方的違約行為視為侵權(quán)行為，只有在沒有合同關(guān)系存在時才產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任，因此兩類責(zé)任是不相容的，不存在競合問題。除法國之外，前蘇聯(lián)及東歐各國民法也禁止合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任這競合。

2、承認(rèn)競合：以德國為首的一些大陸法系國家為代表。具體又可分不同做法，包括：允許受害人在兩種訴訟和兩種請求權(quán)之間自由選擇；承認(rèn)合同責(zé)任與請求責(zé)任存在競合現(xiàn)象，而強行將其歸入某一種責(zé)任制度或在將二者合一重新建立起另一種責(zé)任制度；

3、有限制的選擇訴訟：以英美普通法系國家為代表。這些國家認(rèn)為，解決責(zé)任競合只是某種訴訟制度，它主要涉及訴訟形式的選擇權(quán)，而不涉及實體法請求權(quán)的競合問題。允許權(quán)利人基于雙重違法行為產(chǎn)生的兩個請求中之一請求權(quán)行使權(quán)利。如英美法通常都將故意的不實表示稱為“欺詐性的侵權(quán)行為”（the tort action of deceit），受欺詐人既可以基于侵權(quán)行為要求賠償，也可以基于違約而要求賠償。

由此可見，各國對合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的不同國內(nèi)立法規(guī)定將會導(dǎo)致對該類案件的不同定性及由此產(chǎn)生的不同處理結(jié)果。通常情況下，審理案件的法院將依照法院地實體法對有關(guān)問題進行識別而分別作為合同糾紛或侵權(quán)糾紛加以處理。對于禁止競合的國家（如法國）而言，合同當(dāng)事人不能將對方的違約行為視為不法行為(délit), 即無競合現(xiàn)象，對此類案件只能識別為違約行為，從而相應(yīng)適用有關(guān)的合同方面的管轄權(quán)條款及沖突法原則。但由于不少承認(rèn)競合的國家的具體做法是允許受害人或由法院在兩種請求權(quán)中加以選擇，使得該問題的識別標(biāo)準(zhǔn)呈現(xiàn)不確定性。對此類案件應(yīng)如何定性，當(dāng)事人或法院究竟應(yīng)如何在合同之債和侵權(quán)之債二者中進行選擇？筆者認(rèn)為首先應(yīng)在對識別制度本身的意義充分認(rèn)識的基礎(chǔ)上，同時結(jié)合法律之立法目的和精神以及有關(guān)法律原則（如對無過錯方當(dāng)事人利益的保護）等因素，從合同和侵權(quán)兩種不同性質(zhì)的債對當(dāng)事人不同的作用和影響方面進行考慮從而最終作出選擇。在此有必要提及的一個問題是：對識別功能的認(rèn)識問題。識別制度是法官運用沖突規(guī)范審理涉外民事案件不可缺少的思維判案過程，其設(shè)立及存在的本意是保證法院在審理具體涉外民事案件過程中準(zhǔn)確適用沖突規(guī)范及準(zhǔn)據(jù)法。筆者同意大多數(shù)學(xué)者的觀點，識別的本意并非是設(shè)立的一項限制外國法的制度，但由于受國家主權(quán)觀念的影響，內(nèi)國法院在審理具體涉外民事案件時對本國公共秩序和本國當(dāng)事人利益保護的考慮是客觀存在的，這在一定程度上強化了識別在此方面的功能。當(dāng)然同識別制度本身的作用相比較，該方面的作用是處于第二位的，或稱之為“識別的衍生功能”。這樣的理解也與當(dāng)今為各國國際私法所普遍接受和認(rèn)同的彈性處理原則相適應(yīng)。該原則已在司法實踐中得到廣泛運用，具體表現(xiàn)為法官有權(quán)適用有利法，以社會或政府利益作為法律選擇的導(dǎo)向以及法官享有靈活解釋沖突規(guī)范的權(quán)利。

實踐中，尤其在對合同侵權(quán)競合糾紛的處理上，識別在這方面的功能則是不容忽視的，在我國司法實踐中就曾出現(xiàn)過較為典型的案例。

當(dāng)然，過分夸大該方面的作用也將會導(dǎo)致法律適用的任意性。

由于合同之債與侵權(quán)之債本身在歸責(zé)原則、賠償責(zé)任范圍、舉證責(zé)任、訴訟時效等方面存在較大差別，其管轄權(quán)的確定及法律適用條款也因此有所不同。法院對案件的不同識別結(jié)果將直接導(dǎo)致有關(guān)涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件或作為合同案件或作為侵權(quán)案件，分別適用合同或侵權(quán)的不同管轄權(quán)及法律適用條款。

二、涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件的管轄權(quán)及法律適用

（一）管轄權(quán)的確定

從管轄權(quán)角度來看，盡管大陸法系和英美法系采用不同管轄權(quán)原則，但各國在涉外民事管轄權(quán)上普遍按照地域管轄原則來確定合同之債和侵權(quán)之債的民事管轄權(quán)。對侵權(quán)行為地的訴訟一般由侵權(quán)行為地國家的法院管轄，而有關(guān)合同糾紛的訴訟，各國普遍采用合同締結(jié)地和合同履行地兩個標(biāo)志來確定管轄權(quán)。比較關(guān)于合同和侵權(quán)的不同訴訟原則，其主要區(qū)別在于以下兩方面：其一，盡管1958年《紐約公約》及有關(guān)國家國內(nèi)立法承認(rèn)契約性及非契約性（主要指侵權(quán)糾紛）商事爭議的可仲裁性，在國際商事仲裁和司法實踐中，國際商事仲裁的發(fā)生多數(shù)是基于合同中的仲裁條款而提起，侵權(quán)糾紛則往往因為當(dāng)事人在爭議發(fā)生后難以達(dá)成仲裁協(xié)議而通過訴訟途徑解決；其二，各國一般承認(rèn)合同糾紛的協(xié)議管轄原則，所謂協(xié)議管轄是指涉外民事活動的雙方當(dāng)事人達(dá)成書面或口頭協(xié)議，指定將可能發(fā)生的糾紛交由某國法院審理的管轄權(quán)制度。可以認(rèn)為該管轄制度是國際私法中的“當(dāng)事人自治原則”在管轄權(quán)制度上的延伸和體現(xiàn)。

而對于侵權(quán)糾紛，則一般不適用協(xié)議管轄條款。此外，合同案件管轄法院有合同成立地、履行地、當(dāng)事人共同住所地法院等，而侵權(quán)行為案件的管轄權(quán)一般是由侵權(quán)行為地法院行使。從以上兩者的區(qū)別可以看出，當(dāng)事人對其合同糾紛的管轄權(quán)較之侵權(quán)糾紛，其自由選擇權(quán)較大。在此，對于那些因合同欺詐而導(dǎo)致侵權(quán)的合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件，應(yīng)特別警惕某些當(dāng)事人通過把合同締結(jié)地或履行地改變?yōu)橥鈬蜃鞒鲆粋€有關(guān)法院管轄權(quán)的強制性約定等方法對國際民事訴訟管轄權(quán)的規(guī)避。

如有此種情況發(fā)生，法院則可根據(jù)有關(guān)法律按照侵權(quán)糾紛加以處理，對其行使涉外民事案件管轄權(quán)。

（二）準(zhǔn)據(jù)法的選擇

從法律適用角度而言，傳統(tǒng)國際私法對合同和侵權(quán)糾紛也分別規(guī)定了各自不同的法律適用規(guī)則。在合同法律適用上，其合同準(zhǔn)據(jù)法的選擇方法經(jīng)歷了以締約地法為主的單純依空間連結(jié)點選擇的方法到以意思自治原則為主的選擇方法的不同階段，并發(fā)展到現(xiàn)今以“合同自體法”為代表的開放性沖突規(guī)范適用階段。在目前階段，當(dāng)事人的自主選擇仍被視為一種普遍適用的合同準(zhǔn)據(jù)法指定公式，而最密切聯(lián)系原則及利益分析原則等也不同程度地發(fā)揮著其各自作用。在侵權(quán)法律適用方面，傳統(tǒng)上主要采用侵權(quán)行為地法、法院地法及侵權(quán)行為地法和法院地法重疊適用的三種不同做法，而以侵權(quán)行為地法的適用最為普遍。自二戰(zhàn)以后，隨著侵權(quán)行為種類及數(shù)量的增加，侵權(quán)行為的法律適用原則有所發(fā)展，表現(xiàn)在“侵權(quán)行為自體法”的提出，及最密切聯(lián)系原則在該領(lǐng)域的大量適用，特別是瑞士等國的國際私法還將歷來作為合同法律適用原則主角的“當(dāng)事人意思自治”引進了侵權(quán)法律適用領(lǐng)域。由此可見，隨著最密切聯(lián)系原則和當(dāng)事人意思自治原則在兩個領(lǐng)域的共同適用，將會在一定程度上減小合同與侵權(quán)競合糾紛按合同處理或侵權(quán)處理不同結(jié)果上的差距。但是我們也必須看到，現(xiàn)今各國國際私法所確定的合同領(lǐng)域的法律適用首要原則仍為“當(dāng)事人意思自治原則”，合同當(dāng)事人對其合同爭議的法律適用享有較強的自主選擇權(quán)。與上述管轄權(quán)規(guī)避情況相仿，不能排除某些因欺詐違約引起的侵權(quán)案件中當(dāng)事人利用法律選擇條款達(dá)到規(guī)避法律之目的，使被侵權(quán)人的利益受到極大損害。與此相反，侵權(quán)領(lǐng)域則以客觀連結(jié)點為依據(jù)的侵權(quán)行為地法原則為基本原則。值得提出的是，當(dāng)代對侵權(quán)責(zé)任的追究和法律適用，在國際私法上已越來越以方便受害人的起訴和更有利于保護受害人的利益為主要的考慮因素。因而，針對該種合同和侵權(quán)競合的情況，一些國家立法規(guī)定：如果侵權(quán)行為發(fā)生在原先已經(jīng)存在合同關(guān)系的當(dāng)事人之間，而且合同當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則已經(jīng)協(xié)商選擇了合同的準(zhǔn)據(jù)法的，該合同準(zhǔn)據(jù)法同時調(diào)整當(dāng)事人之間的侵權(quán)行為。

三、國際條約及有關(guān)國家國際私法立法之評介

盡管在國際上對涉外合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合之債的國際私法調(diào)整尚未形成較為完整的法律理論和制度，我們已高興地看到一些國際條約及有關(guān)國家的國際私法立法中已出現(xiàn)涉及該類問題的規(guī)定。例如：1978年《聯(lián)合國海上貨物運輸公約》（《漢堡規(guī)則》）第7條規(guī)定：“本公約規(guī)定之各項抗辯的責(zé)任限額適用于海上運輸合同所涉及的貨物滅失或損壞，以及延遲交付對承運人提起的任何訴訟，不論這種訴訟是根據(jù)合同、侵權(quán)行為或其它。”這一規(guī)定的意義在于，海上貨物運輸契約中，因違約所造成的損壞，有的可以提起侵權(quán)行為訴訟。

在國內(nèi)法方面，1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法立法》第133條第3款規(guī)定：?侵權(quán)行為侵害業(yè)已存在于加害人和被害人之間的法律關(guān)系時，基于該侵權(quán)行為而提出的請求應(yīng)適用該法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。該條款作為一條沖突規(guī)則所規(guī)定的系屬被稱為“附屬的系屬”（rattachement accessoire）。

日本在其1995年《有關(guān)契約、侵權(quán)行為等準(zhǔn)據(jù)法的示范法》第8條第3款也有類似規(guī)定：加害人與被害人間的法律關(guān)系因侵權(quán)行為而受到侵害時，依該法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。此外，隨著20世紀(jì)初期各國產(chǎn)品責(zé)任法的確立和發(fā)展，對于存在著合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的涉外產(chǎn)品責(zé)任，各國均將其納入特殊侵權(quán)行為范疇，規(guī)定了相應(yīng)系統(tǒng)而完整的法律適用原則。囿于文章篇幅關(guān)系，對該問題此處不再贅述。

從上述以瑞士聯(lián)邦國際私法為代表的有關(guān)立法來看，對合同與侵權(quán)競合責(zé)任之債的處理是在侵權(quán)法律適用原則中加以規(guī)定的，并且，適用于該種認(rèn)定為侵權(quán)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法為其業(yè)已存在的合同關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。有學(xué)者認(rèn)為：上述“附屬的系屬”的合理性首先可以從侵權(quán)行為與該業(yè)已存在的法律關(guān)系之間的內(nèi)在聯(lián)系得到證明。從這個意義上說，侵權(quán)行為適用該法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法只不過是因為該法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法可被看作是與案件有密切聯(lián)系的法律罷了。適用這一系屬也符合善意原則的要求。從善意原則出發(fā)，無過錯的一方當(dāng)事人當(dāng)然有權(quán)要求適用原法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。從法律確定性的理由觀之，適用在侵權(quán)行為實施前業(yè)已存在于當(dāng)事人間的法律關(guān)系的法律，還可避免棘手的識別問題，并使當(dāng)事人同時基于合同和侵權(quán)行為而提出“競合的請求”時到底應(yīng)適用哪一法律的問題得到解決。

我國也有學(xué)者認(rèn)為：此種競合原則可以大大地簡化當(dāng)事人之間的法律關(guān)系，將合同關(guān)系和侵權(quán)行為關(guān)系合并處理，并以合同的準(zhǔn)據(jù)法作為處理合同糾紛和侵權(quán)行為糾紛的合同準(zhǔn)據(jù)法，便于法院及時處理當(dāng)事人之間的糾紛，維護社會經(jīng)濟秩序和當(dāng)事人的合法權(quán)益。這值得我國國際私法立法考慮吸收。

筆者也認(rèn)為，上述規(guī)定的優(yōu)點在于其簡便性和確定性，一方面，由于在法律中直接將存在競合的情況作為侵權(quán)糾紛處理，則無需法院在先前通過識別方法針對案件訴因的實質(zhì)作出判斷。這樣，與缺乏應(yīng)有法律規(guī)定，完全由法官進行識別，或確定為合同或侵權(quán)的情況相比較，既簡單方便，又減少了任意性。可見，在既構(gòu)成侵權(quán)，又構(gòu)成違反合同時，依適用于合同的準(zhǔn)據(jù)法判定其侵權(quán)責(zé)任，這樣作的目的，在于有利于簡化合同求償和侵權(quán)求償二者同時存在的案件的解決，同時也是為結(jié)果的確定性和可預(yù)期性服務(wù)的。

而且，就合同與侵權(quán)二者責(zé)任范圍相比較，在涉外侵權(quán)行為案件中，求償?shù)睦嫱笥诤贤男袘?yīng)得的利益的范圍，有利于保護被侵權(quán)一方當(dāng)事人利益而言。這符合目前國際上以政策導(dǎo)向（Political-oriented，如保護無過錯方或弱方當(dāng)事人利益）決定法律適用的趨勢。但是，另一方面，盡管該條并非實體法，如此規(guī)定是否意味著這類案件只能作為侵權(quán)處理，禁止受害人選擇請求而只允許受害人提出按法律明確規(guī)定的請求權(quán)，并以此請求權(quán)而提出訴訟？

四，我國處理涉外合同和侵權(quán)責(zé)任競合糾紛法律實踐的評價及立法建議

我國民法理論界一般認(rèn)為侵權(quán)行為所侵犯的是除合同以外的人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等權(quán)利，侵權(quán)行為不包括對債權(quán)的侵犯。因此，我國傳統(tǒng)上實際采用的是法條競合說理論。然而，近年來該理論已受到國內(nèi)一些學(xué)者的批評，不少學(xué)者則提出應(yīng)在我國建立起以請求權(quán)競合為基礎(chǔ)，以法律特殊規(guī)范為限制的責(zé)任競合救濟模式。盡管如此，在我國新《合同法》頒布以前，對合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合之債的處理，我國并沒有明確的立法規(guī)定，從而給司法帶來了困惑，無所適從。值得可喜的是，《中華人民共和國合同法》首次對該問題作出了明確規(guī)定，《中華人民共和國合同法》第一百二十二條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”盡管該條規(guī)定較為籠統(tǒng)，卻明確了我國立法承認(rèn)合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合，這不僅使我國司法審判實踐中處理有關(guān)國內(nèi)合同案件有法可依，為當(dāng)事人拓寬了法律救濟途徑，同時也為我國法院在處理涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件時的法院地實體法的識別標(biāo)準(zhǔn)提供了立法依據(jù)。

其實，早在我國合同法對該問題作出明確規(guī)定前，我國司法實踐中已出現(xiàn)過涉及涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合的案例。其中，最為典型的是80年代上海中級人民法院和高級人民法院審理的“中國技術(shù)進出口總公司訴瑞士工業(yè)資源公司侵權(quán)損害賠償糾紛上訴案”。此案被認(rèn)為是國內(nèi)運用識別確定管轄權(quán)的最早案例。在該案中，原告與被告簽訂了從后者購買9000噸鋼材的合同，合同中載有將爭議提交瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院仲裁的仲裁條款。被告以虛假裝運單據(jù)議付了原告開立的信用證款229.05萬美元。原告發(fā)覺受騙，遂在上海中級人民法院起訴，法院受理了該案，依原告的請求對被告在中國銀行上海分行的一筆托收貨款采取保全措施，并判決被告返還全部貨款并賠償銀行利息、經(jīng)營損失及其他費用。被告上訴于上海市高級人民法院，二審判決維持原判決。此案審理過程中，被告曾以雙方簽訂的購銷合同中載有仲裁條款為由，對法院的管轄權(quán)提出異議。但一審和二審法院均在判決中駁回這一抗辯。上海市高級人民法院在對該上述案件審結(jié)時認(rèn)定：“上訴人利用合同形式，進行欺詐，已超出履行合同的范圍，不僅破壞了合同，而且構(gòu)成了侵權(quán)。雙方當(dāng)事人的糾紛，已非合同權(quán)利義務(wù)的爭議，而是侵權(quán)損害賠償糾紛。被上訴人有權(quán)向法院提起侵權(quán)之訴，而不受雙方所訂立的仲裁條款的約束??”。

該案的判決曾引起我國理論界對有關(guān)問題的廣泛討論，不少學(xué)者在國際商事仲裁領(lǐng)域中就仲裁協(xié)議的有效性、仲裁事項的范圍等問題對該案的判決提出不同觀點，該案的主要爭論焦點就是侵權(quán)行為的發(fā)生能否使合同中的仲裁條款無效，作為非契約性商事爭議的侵權(quán)糾紛是否屬于仲裁事項的范圍。

筆者無意在此就仲裁方面的問題作過多論述，盡管該案從仲裁角度對仲裁庭管轄權(quán)的否定理由較為牽強，法院將此案識別為侵權(quán)糾紛加以處理，客觀目的是保護我方當(dāng)事人的合法利益，并以此維護法律的公正性和嚴(yán)肅性。該案作為運用識別制度確定涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合糾紛管轄權(quán)的最早案例，特別是在當(dāng)時國內(nèi)對該問題的立法尚不完善的情況下，成為指導(dǎo)司法實踐的典型判例。

此外，我國在海事案件審理過程中，也出現(xiàn)過類似的案例。如大連海事法院曾處理過有關(guān)外派海員人身傷亡賠償糾紛，該案便涉及涉外合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。其簡單案情為：耿某被外派擔(dān)任大管輪，其與輪機長加固舵機螺絲時，因輪機長疏忽將其右手砸傷，截去食指一節(jié)。大連海事法院在對此案作出判決時，參照了“請求權(quán)規(guī)范競合說”指出：耿某受雇在外輪任大管輪，雙方都不否認(rèn)，確認(rèn)了合同關(guān)系的存在；耿本人無過錯，確認(rèn)了輪機長疏忽侵權(quán)責(zé)任由船東負(fù)責(zé)。這樣就構(gòu)成了請求權(quán)規(guī)范的競合，耿的請求權(quán)受到兩項民事責(zé)任規(guī)范的支持，其法律地位和法律效果得到大大增強。依據(jù)請求權(quán)規(guī)范競合說，當(dāng)事人可以選擇對自己有利的法律地位和效果。事實上，與上述“中技公司訴瑞士公司”案不同的是，耿某則是選擇了以船東的合同責(zé)任請求賠償。因合同規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn)，較最高人民法院規(guī)定的侵權(quán)賠償標(biāo)準(zhǔn)要高。但大連海事法院認(rèn)為因最高人民法院將人身傷亡規(guī)定為侵權(quán)責(zé)任，最后只能按最高人民法院有關(guān)規(guī)定，將人身傷亡規(guī)定為侵權(quán)責(zé)任。事實上，當(dāng)事人的合法權(quán)益并未得到充分的保護。

以上在我國司法實踐中發(fā)生的案例說明，由于我國尚缺乏對與涉外合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合之債加以調(diào)整的國際私法立法，使司法實踐中無法可依，并造成同類案件審理的極不統(tǒng)一。為解決實踐中出現(xiàn)的此類問題，最高人民法院在其所下發(fā)的《全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作座談會紀(jì)要》中指出：“一個法律事實或法律行為，有時可以同時產(chǎn)生兩個法律關(guān)系，最常見的是一個債權(quán)關(guān)系與物權(quán)關(guān)系的并存，或者被告的行為同時構(gòu)成破壞合同和民事侵權(quán)。原告可以選擇二者之中有利于自己的一種訴因提起訴訟。有管轄權(quán)的受訴法院不應(yīng)以存在其它訴因為由拒絕受理。”該項規(guī)定表明，我國有關(guān)司法解釋允許在存在民事責(zé)任競合的情況下，由當(dāng)事人選擇有利于自己的一種訴由或訴因提起訴訟。近來，在中國國際私法學(xué)會主持制定的《中華人民共和國國際私法示范法》有關(guān)涉外侵權(quán)法律適用規(guī)定中，其第155條規(guī)定：【與原民商事關(guān)系有關(guān)的侵權(quán)行為】侵權(quán)行為加害人和受害人之間原來存在某一民商事關(guān)系的，如果適用支配該民商事關(guān)系的法律對受害人更為有利的，也可以適用該法律。

由此可見，我國《示范法》之規(guī)定與上述瑞士等國家的相關(guān)規(guī)定如出一轍。所不同的是，我國《示范法》在此設(shè)立了有條件選擇適用的沖突規(guī)范，其一，在此情況下，并不排除適用侵權(quán)行為地法的一般原則；其二，應(yīng)以對受害人更為有利作為有關(guān)法律適用的條件，從而進一步突出了對受害方利益保護的立法原則。

我國目前在對涉外合同與侵權(quán)競合之債的國際私法調(diào)整上還是一個法律真空。為保證司法的公正性和統(tǒng)一性，減少我國司法實踐中法官斷案的任意性和盲目性，我國立法部門應(yīng)根據(jù)我國《示范法》的有關(guān)規(guī)定，盡早制定我國國際私法相關(guān)立法。

結(jié)束語

筆者認(rèn)為以上論題探討之意義并非僅限于理論研究和學(xué)理討論，應(yīng)該看到，隨著合同形式的多樣化和市場經(jīng)濟中權(quán)力本位向社會本位的發(fā)展，合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合之現(xiàn)象日顯突出。特別是在當(dāng)今經(jīng)濟一體化和全球化的形勢下，日趨擴大和復(fù)雜的國際經(jīng)濟和貿(mào)易關(guān)系中，不可避免出現(xiàn)一些不和諧之音符，某些國家的當(dāng)事人利用合同、信用證進行詐騙這類事件屢有發(fā)生，香港著名學(xué)者楊良宜先生特別指出：“中國是外國賣方利用假單證行騙的主要受害國，已是人所共知”。

在國內(nèi)民商事案件中，合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合使當(dāng)事人擁有雙重請求權(quán)從而引發(fā)請求權(quán)人應(yīng)如何主張權(quán)利的問題。而在涉外民商事案件中，合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合還將使案件具有雙重性質(zhì)從而引發(fā)應(yīng)如何確定法律選擇規(guī)則以及準(zhǔn)據(jù)法的問題。因此，對合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合問題的處理不僅是一個民法領(lǐng)域的問題，也是一個國際私法領(lǐng)域的問題。本文試從有關(guān)處理合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合問題的民法理論人手，進一步分析民法有關(guān)責(zé)任競合問題的處理方法對確定涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件性質(zhì)的影響，結(jié)合中國的司法實踐，探討對國際私法中合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合問題的處理。

一、有關(guān)合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的民法理論

合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合是民事責(zé)任競合中的典型形式之一，是指某一不法民事事實具備了合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，同時符合了合同法律規(guī)范和侵權(quán)法律規(guī)范，導(dǎo)致該數(shù)種法律規(guī)范皆可適用的一種法律現(xiàn)象。合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合通常應(yīng)具備三個特征：第一，當(dāng)事人之間存在法定和約定的雙重權(quán)利義務(wù);第二，該法律事實侵犯的是復(fù)雜客體，即同時侵犯了債權(quán)及其他財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán);第三，該法律事實同時歸屬多重民事責(zé)任規(guī)范調(diào)整;第四，必須發(fā)生同一給付內(nèi)容，合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任同時并存，相互沖突，但當(dāng)事人只能獲得一次給付滿足。

由于合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任在責(zé)任構(gòu)成要件、責(zé)任形式、訴訟管轄、舉證責(zé)任、法律適用、歸責(zé)原則等方面均存在著諸多差別，在發(fā)生競合時，二者之間的關(guān)系如何，請求權(quán)人應(yīng)如何主張權(quán)利等問題歷來為各國學(xué)者所爭議，迄今并沒有為各國所廣泛接受的理論。目前影響較大的是由德國學(xué)者所提出的三種學(xué)說：

1.法條競合說，亦稱非競合說。其概念首先源于刑法，后被引至民法學(xué)中。該說認(rèn)為，違約責(zé)任是特別義務(wù)的規(guī)定，而侵權(quán)責(zé)任是一般義務(wù)的規(guī)定，當(dāng)同一事實具備違約行為與侵權(quán)行為時，違約責(zé)任排除侵權(quán)責(zé)任，因此不能主張侵權(quán)請求。該說在十九世紀(jì)末和二十世紀(jì)初期為德國學(xué)者所采用，目前法國的判例學(xué)說仍采此例。

2.請求權(quán)競合說。該說認(rèn)為，同一行為事實同時符合合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任規(guī)范時，債權(quán)人產(chǎn)生兩個獨立并存的請求權(quán)，債權(quán)人可以擇一行使或同時主張其全部請求權(quán)。請求權(quán)競合說又可分為請求權(quán)自由競合說和請求權(quán)相互影響說。前者主張違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任各自獨立，互不影響。權(quán)利人可同時享有兩個獨立請求權(quán)，且可合并或擇一行使，若其中一個請求權(quán)消滅，另一個請求權(quán)也因此消滅;而后者則認(rèn)為因競合產(chǎn)生的兩個請求權(quán)并非絕對獨立，而是相互影響、相互使用的。合同上的規(guī)定可以適用基于侵權(quán)行為而產(chǎn)生的請求權(quán)，反之亦然。權(quán)利人一旦選擇適用某一項請求權(quán)，另一請求權(quán)也隨之適用該請求權(quán)的相關(guān)規(guī)定，從而構(gòu)成兩個請求權(quán)之間的相互影響。

3.請求權(quán)規(guī)范競合說。此一學(xué)說為德國學(xué)者拉倫茨(IJarenz)提出。該說認(rèn)為在同一當(dāng)事人間，某特定事實符合違約行為與侵權(quán)行為的要件，而同一損害賠償為內(nèi)容的，并非產(chǎn)生數(shù)個獨立的請求權(quán)，而只是一個請求權(quán)，但支持該請求權(quán)的法理基礎(chǔ)有二，一是合同關(guān)系，二是侵權(quán)關(guān)系。由于僅存在一個救濟目的的請求權(quán)，法院應(yīng)按事實選擇最適當(dāng)法律規(guī)范進行判決而無需在請求權(quán)中做出選擇，權(quán)利人也無權(quán)在請求被駁回后以另一請求權(quán)為名重新起訴。

上述三種理論各有側(cè)重，各國學(xué)者對其的評判也褒貶不一。法條競合說的特點是體現(xiàn)了合同至上的精神，避免了雙重請求權(quán)，便于法院適用法律。但是，該說不利于保護當(dāng)事人求償權(quán)的實現(xiàn)，有違傳統(tǒng)民法的公平理念，因此越來越受到批評。請求權(quán)競合說的優(yōu)點是加強了對受害人利益的保護，避免了采取法條競合說可能發(fā)生的不公平結(jié)果，使民事責(zé)任規(guī)范制裁民事違法行為的功能得到強化。該學(xué)說長期以來都是有關(guān)責(zé)任競合的主流學(xué)理。請求權(quán)規(guī)范競合說較之前兩項學(xué)說為較新理論，不僅符合當(dāng)事人的利益，有助于法律目的的實現(xiàn)，而且避免了請求權(quán)自由競合說的缺點，兼采請求權(quán)相互影響說的特色，因此其贊同者日增。但是，德國學(xué)者Arens認(rèn)為，該理論在決定單一請求權(quán)的內(nèi)容和性質(zhì)時與德國民法關(guān)于請求權(quán)的規(guī)定格格不入，無法實踐，實際上是一種想象的理論。

二、涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件的識別與民事責(zé)任競合制度之間的關(guān)系

涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件是指具有涉外因素且其事實符合合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的案件。對于具有涉外性的民商事案件而言，案件事實構(gòu)成合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合意味著其同時具有合同和侵權(quán)的雙重性質(zhì)，從而將產(chǎn)生應(yīng)如何確定其性質(zhì)以準(zhǔn)確適用沖突規(guī)范和準(zhǔn)據(jù)法的問題。因此，在國際私法領(lǐng)域，對合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合問題的處理實際上就是對涉外合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件的識別問題。

國際私法中的識別(亦稱“定性”)，是指依據(jù)一定的法律觀念，對有關(guān)的事實構(gòu)成的性質(zhì)作出“定性”或“分類”，將其歸人特定的法律范疇，從而確定應(yīng)援用哪一沖突規(guī)則的法律認(rèn)識過程。們因此，識別是準(zhǔn)確適用法律選擇規(guī)則的開始。國際私法為屬于不同法律范疇的糾紛設(shè)計了相應(yīng)的法律適用規(guī)則，就合同糾紛而言，目前階段被普遍適用的是當(dāng)事人自主選擇的準(zhǔn)據(jù)法指定公式，最密切聯(lián)系原則及利益分析原則等也不同程度地發(fā)揮作用。而侵權(quán)糾紛的處理則一般以適用侵權(quán)行為地法、法院地法及侵權(quán)行為地法和法院地法重疊適用三種做法為主，其中以侵權(quán)行為地法的適用最為普遍。盡管二戰(zhàn)以后，最密切聯(lián)系原則和當(dāng)事人意思自治原則被引入侵權(quán)領(lǐng)域，使合同與侵權(quán)糾紛的法律適用方法具有一定程度的趨同性，但在現(xiàn)階段，差異仍客觀存在。因此，將案件定性為合同或侵權(quán)將意味著不同法律適用規(guī)則以及不同準(zhǔn)據(jù)法的適用，從而可能使案件的裁判結(jié)果迥然不同。而涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件從性質(zhì)上而言既可被歸入合同糾紛又可被歸入侵權(quán)糾紛，因此，對這類案件的識別實際上是依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)在合同和侵權(quán)兩種性質(zhì)之間進行抉擇。

關(guān)于識別的標(biāo)準(zhǔn)或依據(jù)問題，國際私法理論多從避免識別沖突的角度進行研究，卻極少關(guān)注即使根據(jù)某一特定的法律觀念案件仍可被納入不同法律范疇時應(yīng)如何定性的問題。從性質(zhì)上看，識別是法官的法律思維活動，因此作為識別對象的案件事實是提請法官審理的事實情況，即訴訟標(biāo)的。只是，根據(jù)以德國、日本等為代表的大陸法系國家所遵循的傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論，訴訟標(biāo)的是指原告在訴訟中具體而特定地主張的實體法權(quán)利或者法律關(guān)系。因此，作為 識別對象的事實并不是自然意義上的事實，而是通過原告的要求被賦予了法律形式的事實。這意味著，原告在提起訴訟時已經(jīng)通過主張實體權(quán)利的方式將案件納入特定的法律范疇從而對案件的性質(zhì)做出了確定，法院的識別實際上只是對原告所做的定性的認(rèn)可或否定，在原告的主張具有法律規(guī)范依據(jù)時，法院當(dāng)然應(yīng)予以尊重。從這個意義上說，就涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件而言，各國有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)如何主張權(quán)利的民事責(zé)任競合制度將成為影響案件最終定性的依據(jù)。

如前文所述，目前有關(guān)合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合時請求權(quán)行使的民法理論各不相同，反映在各國的立法和司法判例中，即形成了不同的民事責(zé)任競合制度，主要1.禁止競合，即違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任“二元”立法例，主要以法國法為代表，其相關(guān)立法集中表現(xiàn)在《法國民法典》第1382條有關(guān)規(guī)定。這類國家堅持合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任相分離。合同當(dāng)事人不得將對方的違約行為視為侵權(quán)行為，只有在沒有合同關(guān)系存在時才產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任，因此兩類責(zé)任是不相容的，不存在競合問題。除法國之外，前蘇聯(lián)及東歐各國民法也禁止合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任之競合。

2.承認(rèn)競合：為以德國為代表的一些大陸法系國家所采用，具體又可分為不同的做法：主張允許受害人在兩種訴訟和兩種請求權(quán)之間自由選擇(放任主義);承認(rèn)合同責(zé)任與請求責(zé)任存在競合現(xiàn)象，而強行將其歸人某一種責(zé)任制度或在將二者合一重新建立起另一種責(zé)任制度(強制主義);允許權(quán)利人基于雙重違約(法)行為產(chǎn)生的兩個請求中之一項請求權(quán)選擇行使權(quán)利(選擇請求權(quán)制度)。

3.有限制的選擇訴訟：以英美普通法系國家為代表。這些國家認(rèn)為，解決責(zé)任競合只是某種訴訟制度，主要涉及訴訟形式的選擇權(quán)，而不涉及實體法請求權(quán)的競合問題。原告可以選擇最有利于自己的訴因，即當(dāng)事人可以援引合同項下的責(zé)任或侵權(quán)行為項下的責(zé)任，哪一種責(zé)任對他最有利，就援引哪一種責(zé)任。

從識別的角度看，涉及當(dāng)事人應(yīng)如何行使實體法請求權(quán)的禁止競合和承認(rèn)競合制都將影響到法院對涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件性質(zhì)的確定。適用禁止競合的法律進行識別，將意味著原告只能主張合同法上的請求權(quán)，因此案件只可能被定性為合同糾紛。采承認(rèn)競合制的國家雖然對如何行使請求權(quán)的規(guī)定并不完全相同，但一般都允許合同當(dāng)事人在雙重請求權(quán)之間進行選擇，對于原告所主張的任何一種請求權(quán)法院顯然都應(yīng)當(dāng)予以尊重。因此，涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件的性質(zhì)將最終取決于原告所實際選擇的請求權(quán)的性質(zhì)，在原告未實際提起訴訟并具體主張?zhí)囟ㄕ埱髾?quán)之前，案件的性質(zhì)將處于不確定狀態(tài)。這可能使合同據(jù)以存在和履行的法律秩序在糾紛發(fā)生且原告確定其請求權(quán)之前將一直處于變動狀態(tài)，不利于國際交易的發(fā)展。而且原告可根據(jù)自身的利益需要任意決定案件的性質(zhì)以使案件適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，尤其是可通過選擇提起侵權(quán)之訴規(guī)避合同中所約定的法律適用條款，也與法的公平的價值理念相悖。

三、我國處理國際私法中合同責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合問題的立法與實踐

我國民法領(lǐng)域?qū)ω?zé)任競合問題的關(guān)注從1989年最高人民法院下發(fā)的《全沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作座談會紀(jì)要》開始，其中明確承認(rèn)責(zé)任競合且規(guī)定原告可選擇對自己有利的訴因提起訴訟。雖然該紀(jì)要使用的是訴因概念，但實際上是對責(zé)任競合問題的處理。1999年《合同法》在第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依據(jù)本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依據(jù)其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”，由此使合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合問題的處理第一次有了明確的實體法的依據(jù)。

在國際私法領(lǐng)域，我國目前的國際私法立法中并未就識別問題做出明確規(guī)定，實踐中一般都適用法院地法進行識別。對作為識別對象的訴訟標(biāo)的概念的理解，我國學(xué)理和司法實踐中都基本采用傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論，主要體現(xiàn)在對民事訴訟法第一百零八條第三項的理解上。我國《民事訴訟法》第一百零八條第三項規(guī)定，起訴必須有具體的訴訟請求和事實、理由。對其中的“事實”，實務(wù)中一般理解為發(fā)生爭議的法律上的事實，如侵權(quán)、違約、導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂的事實等，這些事實都是經(jīng)過法律評價的事實或?qū)嶓w法所列舉的事實，而不是未經(jīng)法律評價的客觀事實或者說自然歷史事實。因此，學(xué)理上一般認(rèn)為，國際私法中識別的主體不僅僅是法院，還包括當(dāng)事人。法院對于當(dāng)事人符合法律規(guī)定的識別應(yīng)予以尊重。就涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件而言，由于《合同法》賦予合同當(dāng)事人選擇提起違約或侵權(quán)訴訟的權(quán)利，案件的性質(zhì)應(yīng)以原告所實際主張的請求權(quán)來確定。

從司法實踐的情況看，大多數(shù)案件中法院在對案件進行定性時一般也都強調(diào)該定性與原告主張的請求權(quán)的一致性，但其推理過程仍可能在一定程度上表現(xiàn)了法院的某種利益傾向。如在某些情況下，通過對原告所主張的請求權(quán)做出不同的解釋，案件的識別結(jié)果可能就在客觀上反映了法院的某種價值理念。例如在美國總統(tǒng)輪船公司與菲達(dá)電器廠、菲利公司、長城公司無單放貨糾紛案⑤中，原告廣州菲達(dá)廠訴稱：美輪公司“違反了運輸合同承運人的有關(guān)義務(wù)或保證，侵害了原告作為上述貨物所有人的利益”，因此請求法院判令美輪公司賠償無單放貨造成的經(jīng)濟損失。二審法院認(rèn)為：“本案系菲達(dá)廠以美輪公司無提單放貨，致使其貨物所有權(quán)受到侵害為由提起的侵權(quán)之訴。上訴人與被上訴人之間系因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，非合同約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，該關(guān)系受有關(guān)侵權(quán)法律規(guī)范調(diào)整，而不受上訴人與被上訴人原有運輸合同的約束，”案件應(yīng)適用侵權(quán)行為地即中國法。而最高院則認(rèn)為，“對本案是國際海上貨物運輸合同無單放貨糾紛，雙方當(dāng)事人沒有異議，應(yīng)予認(rèn)定”，因此將案件定性為合同糾紛，應(yīng)適用提單所選擇的法律。不能不說，上述對原告主張的兩種截然不同的解釋在一定程度上反映了兩級法院在識別過程中對不同價值目標(biāo)的關(guān)注。另外，還有一些案件中，法院雖然在對案件定性過程中考慮原告所主張的請求權(quán)，但是并不囿于原告在起訴中所聲稱的請求權(quán)，而是結(jié)合爭議事實確定其真正選擇的請求權(quán)，并據(jù)此確定案件的性質(zhì)。如在一起無單放貨糾紛案⑥中，法院認(rèn)為，“原告雖然主張兩被告提單欺詐，但其持有提單并要求兩被告承擔(dān)貨物被無單放行的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)視為是一起國際海上貨物運輸合同無單放貨糾紛。”從其效果上看，這種做法顯然客觀上可以起到防止原告通過提起虛假的違約之訴而排除合同中法律適用條款的作用。

總體而言，我國司法實踐中對涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件的定性原則上是根據(jù)原告選擇的請求權(quán)來確定，而由于向中國法院提起訴訟的涉外案件的原告多是中國當(dāng)事人，且在涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件中提起侵權(quán)之訴的目的也多是為了適用中國法。因此法院根據(jù)原告所提起的侵權(quán)之訴將案件定性為侵權(quán)，也不排除可能是出于保護本國當(dāng)事人利 益以及排除外國法適用的目的。但在某些具體個案的處理中，仍存在法院出于保護特定利益的考慮而有意識地通過采取一些措施來改變案件性質(zhì)的可能。盡管各法院的做法并不完全一致，但總體上來看，對涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件的識別過程都多多少少反映著法院的某種價值傾向。只是，法院的不同傾向總是以尊重原告所實際主張的請求權(quán)的名義來實現(xiàn)的，因此很難排除法院為此而扭曲原告意圖的可能，從而可能影響到原告在實體法中的權(quán)利的實現(xiàn)。另外值得一提的是，在承認(rèn)無單放貨案件構(gòu)成合同和侵權(quán)責(zé)任競合的情況下，司法實踐中更對此類案件的定性達(dá)成了一致意見，即“一般情況下，在海上貨物運輸中合法的提單持有人向承運人請求無單放貨糾紛損害賠償?shù)模暈檫`約。”⑦這一規(guī)定固然使確定涉外無單放貨案件準(zhǔn)據(jù)法時適用的標(biāo)準(zhǔn)更加一致，從而確保了國際海上貨物運輸?shù)姆芍刃虻姆€(wěn)定性，但從另一個角度看，這一規(guī)定實際上也可能使實體法中有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)如何主張權(quán)利的規(guī)定形同虛設(shè)，排除了原告通過提起侵權(quán)之訴而適用侵權(quán)法律規(guī)范獲得侵權(quán)損害賠償?shù)目赡苄浴?/p>

四、處理國際私法中合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合問題的新思路

由上述可見，基于傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論的適用，各國的民事責(zé)任競合制度將直接影響法院對涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件的定性，從而實際上成為解決國際私法領(lǐng)域責(zé)任競合問題的依據(jù)。但是，由于合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合在民法領(lǐng)域和國際私法領(lǐng)域所產(chǎn)生的問題并不具有同質(zhì)性，上述結(jié)論顯然隱含著內(nèi)在的不合理性。合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合在民法領(lǐng)域所產(chǎn)生的是多重請求權(quán)如何行使的問題，涉及到國內(nèi)法中有關(guān)合同法律規(guī)范和侵權(quán)法律規(guī)范的適用，而不會產(chǎn)生法律沖突的問題。因此，有關(guān)處理責(zé)任競合問題的民法理論和實踐做法所關(guān)注的更多是確保受害人獲得充分的補償和實現(xiàn)受害人與不法行為人之間實體利益的平衡。而責(zé)任競合在國際私法領(lǐng)域所產(chǎn)生的問題則是在案件具有雙重性質(zhì)時如何確定沖突規(guī)范以及準(zhǔn)據(jù)法的問題，涉及到在可能屬于不同國家的兩種法律體系的選擇，不可避免地產(chǎn)生法律沖突，因此在這個過程中所涉及到的不僅是合同當(dāng)事人雙方的利益平衡，更包括對不同國家當(dāng)事人的利益、國家利益以及國際交往利益等多方利益的協(xié)調(diào)。以解決民法領(lǐng)域的責(zé)任競合問題的法律制度作為處理國際私法領(lǐng)域責(zé)任競合問題的依據(jù)，難免會因無法適應(yīng)國際私法領(lǐng)域的價值需求而產(chǎn)生不合理的結(jié)果。由此可見，僅憑民法一己之力，難以有效地解決國際私法中合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合的問題，對國際私法中責(zé)任競合問題的處理還需要在民法以外尋找思路。

(一)涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件的性質(zhì)應(yīng)由法院根據(jù)沖突法的原則來確定。

在涉外案件具有合同和侵權(quán)雙重性質(zhì)時，在兩種性質(zhì)之間進行抉擇實際上就是在可能屬于不同國家的兩種法律體系之間進行抉擇，本質(zhì)上屬于國際私法層面上對法律沖突的解決，因此必須適用沖突法的原則、制度來處理，并反映國際私法的價值追求，而不應(yīng)受到民法中如何適用合同法律規(guī)范或侵權(quán)法律規(guī)范的規(guī)則的約束。這種理解既可以確保對涉外責(zé)任競合案件準(zhǔn)據(jù)法的確定與當(dāng)今為各國國際私法所普遍接受和認(rèn)同的彈性處理原則相適應(yīng)，又同訴訟法領(lǐng)域中正在與傳統(tǒng)訴訟標(biāo)的理論形成分庭抗禮之勢的新訴訟標(biāo)的理論的主張相一致。深受英美法實踐影響的新訴訟標(biāo)的理論最大的創(chuàng)新就是主張將訴訟標(biāo)的的概念從實體法范疇分離出來，訴訟標(biāo)的或者應(yīng)是原告所陳述的事實(已發(fā)生的未經(jīng)法律評價的事實)和訴的聲明(即當(dāng)事人起訴所要獲得的法律上的效果)(“二分肢說”)，或者應(yīng)是訴的聲明或原告起訴的目的(“一分肢說”)。這種理論對于處理國際私法中合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合問題的意義就在于，法院識別的對象應(yīng)同原告主張的實體權(quán)利分離，從而使法院對涉外案件的定性擺脫有關(guān)民事責(zé)任競合制度的約束，而直接以國際私法的價值取向為指導(dǎo)對涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件進行定性并確定準(zhǔn)據(jù)法。因此，排除外國法的適用、實現(xiàn)對本國當(dāng)事人以及國家利益的保護固然應(yīng)成為對案件做合同或侵權(quán)的定性時考慮的因素，隨著國際民商事交往的不斷發(fā)展和擴大，隨著國際私法的價值取向從國家民族利益本位向國際社會本位的發(fā)展，從追求沖突正義向追求實質(zhì)正義的發(fā)展，對涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件性質(zhì)的確定當(dāng)然也應(yīng)與維護國際交易秩序、促進國際民商事交往以及促使最公正合理的法律得到適用等價值目標(biāo)相適應(yīng)。

(二)應(yīng)用分割方法確定案件的準(zhǔn)據(jù)法。

在沖突法案件的處理上，分割方法是與整體方法相對應(yīng)的一種法律選擇方法。整體方法主張某一類或者某種性質(zhì)的涉外民事關(guān)系作為單一的完整的規(guī)范對象，應(yīng)受同一個準(zhǔn)據(jù)法支配。而分割方法則主張對同一類型或者一同性質(zhì)的涉外民事關(guān)系，按其內(nèi)部問題自身的性質(zhì)特征和相對獨立性，分解成不同方面或不同環(huán)節(jié)的規(guī)范對象，適用不同的準(zhǔn)據(jù)法來調(diào)整。按照英國學(xué)者莫里斯(Morris)的說法，就是“在一個含有兩個以上問題案件中，對這些問題分別指引不同的法律。”按照美國沖突法的觀點，整體方法是一種傳統(tǒng)方法，它使法院對案件做總體上的分析，并把某一州的法律適用于該案件中所提出的所有問題。而現(xiàn)代的方法則認(rèn)為有些問題不可能被機械地歸入哪種法律范疇，例如某些既可被界定為合同問題，又可被界定為侵權(quán)問題的案件，將其納入其中任何一個范疇，都可能損害應(yīng)受保護的利益。因此，現(xiàn)代的方法不再強調(diào)識別的作用，而將案情分割為若干爭論點(issues)，再分別適用不同的法律。

盡管沖突法理論和判例對分割方法毀譽不一，但涉及到對涉外合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件的處理，分割方法的優(yōu)越性卻是相當(dāng)明顯的。整體方法的適用意味著必須在合同或侵權(quán)之間做出非此即彼的選擇，以確定可調(diào)整案件全部的單一準(zhǔn)據(jù)法，因此在準(zhǔn)據(jù)法的確定中難免因無法實現(xiàn)對各種利益的全面協(xié)調(diào)而存在片面性的缺陷。而分割方法的適用可以使?fàn)幾h的不同方面尋找到符合其自身特點和需要的準(zhǔn)據(jù)法，既可以克服適用整體方法所導(dǎo)致的準(zhǔn)據(jù)法確定的片面性，也可以在一定程度上防止因?qū)Π讣龊唵蔚暮贤蚯謾?quán)的定性而導(dǎo)致的案件結(jié)果的不確定性，從而實現(xiàn)對合同責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合案件的更合理、完整和系統(tǒng)的調(diào)整。

? 涉外勞務(wù)合同

范例：合同CONTRACT　合同號碼：　ContractNo.:　日期:　Date:　買方：××省化工進出口公司　TheBuyers:SHANXIpROVINCE　CHEMICAISIMpORT&EXpORT　CORpORATION　地址；中國山西省太原市新建路6號　Address:No.6XinJianRoad,Taiyuan,Shanxxi,　China　Fax:0351-442701　Telex:28027SXCCOCNCable:Chemicals　Taiyuan　Tel:442016　賣方：　TheSellers:　Address;Fax:Telex:Cable:Tel.:　茲經(jīng)買賣雙方同意按照以下條款由買方購進賣方售出以下商品：（1）項號　ItemNo.商品名稱及規(guī)格　NameofcommodityandSpecifications　單位Unit數(shù)量Quantity　單價Unitprice金額Amount總金額TotalValue（2）包裝（適合海洋運輸）：　packing（seaworthy）:（3）生產(chǎn)國別及制造廠商：　Countryoforigin&Manufacturer:（4）保險：由買方負(fù)責(zé)　Insurance:TobecoveredBytheBuyers（5）裝運時間：　Timeofshipment:（6）裝運口岸：　portofloading:（7）目的口岸　portofdestination:（8）裝運嘜頭：每件貨物（袋、桶等）上用不褪色的涂料明顯刷明到貨口岸、件號、每件毛重及凈重、尺碼如后列所示嘜頭。（如系危險及或有毒貨物，應(yīng)按慣例在每件貨物上明顯刷出有關(guān)標(biāo)記及性質(zhì)說明。）（9）付款條件：買方應(yīng)于本合同規(guī)定的交貨月份前×天通過中國銀行太原分行開出以賣方為抬頭的不同撤銷的信用證，賣方在貨物啟運后憑本合同交貨條款3（A）所列單據(jù)在開證銀行議付貨款。信用證有效期為裝船后15天止。（10）其他條款：（）本合同其他有關(guān)事項均按背面交貨條款的規(guī)定辦理，該交貨條款為本合同之不可分割部分。（）本合同以中文及英文兩種文字書就，兩種文字的條款具有同等效力。（11）附加條款（本合同其他條款與本附加條款有抵觸時，以本附加條款為準(zhǔn)）：買方賣方　TheBuyers　TheSellers

? 涉外勞務(wù)合同

借款方：_________________________________

貸款方：_________________________________

一、貸款金額：人民幣(大寫)______________萬元整。

二、貸款用途：___________________________________

三、貸款期限從_______年_______月起至_______年_______月止，共為_______年_______個月。

貸款方保證按有關(guān)規(guī)定和下列用款計劃供應(yīng)資金，借款方保證按下列用款計劃和還款計劃用款和還款。

用款計劃：季度年度一季度二季度三季度四季度還款計劃：季度年度一季度二季度三季度四季度

四、貸款利息：按月息_______‰計算，按季結(jié)息，由貸款方從借款方賬戶扣收。

貸款不能按本合同規(guī)定的分年還款計劃歸還的部分，作逾期處理，加收利息_______%。

在本合同有效期內(nèi)，如發(fā)生國家政策性的利率變動時，本合同貸款利率亦作相應(yīng)調(diào)整。

五、歸還貸款的資金來源，按國家有關(guān)規(guī)定雙方商定為__________________借款方對償還貸款本息以抵押或第三方保證的方式提供擔(dān)保。

乙方負(fù)責(zé)安排甲方技術(shù)人員在乙方工廠進行培訓(xùn)，乙方應(yīng)采取有效措施使甲方人員掌握制造合同產(chǎn)品的技術(shù)。

抵押(或保證)協(xié)議作為本合同附件。

六、貸款到期，借款方如未還清本息，由保證單位在接到貸款方還通知后的三個月內(nèi)代為償還。

三個月后仍未歸還，貸款方可以直接從借款方或保證單位的各項投資和存款中扣收;以抵押方式提供擔(dān)保的，可變賣抵押財產(chǎn)歸還貸款。

入門費“

七、需要變更合同條款的，經(jīng)雙方協(xié)商一致后，由雙方簽訂變更合同文件，作為本合同的組成部分。

八、貸款方保證按照合同規(guī)定，及時支付貸款資金。

因貸款方責(zé)任未按期提供資金，貸款方根據(jù)違約數(shù)額和延期天數(shù)，按本合同規(guī)定貸款利率的20%計算違約金，付給借款方。

提成費“指在本合同有效期內(nèi)”由于乙方所給予甲方連續(xù)的技術(shù)咨詢和援助。

九、貸款方有權(quán)檢查、監(jiān)督貸款的使用情況，了解借款方的經(jīng)營管理、計劃執(zhí)行、財務(wù)活動、物資庫存等情況，借款方保證及時提供有關(guān)統(tǒng)計、會計報表、帳冊及資料。

3.入門費為___美元(大寫：___美元)這是指本合同產(chǎn)品有關(guān)的資料轉(zhuǎn)讓費和技術(shù)培訓(xùn)費。

如發(fā)現(xiàn)貸款被挪作它用，貸款方按規(guī)定向借款方加收罰息_______%，并有權(quán)停止發(fā)放貸款或限期追回貸款。

乙方同意返銷甲方生產(chǎn)的合同產(chǎn)品。返銷產(chǎn)品的金額為甲方支付乙方全部提成費的__%(百分之幾)。返銷的產(chǎn)品應(yīng)達(dá)到乙方提供的技術(shù)性能標(biāo)準(zhǔn)。每次返銷的產(chǎn)品品種、規(guī)格、數(shù)量、交貨期由雙方通過友好協(xié)商確定。

在項目建設(shè)過程中，因建設(shè)項目情況發(fā)生變化，繼續(xù)履行本合同可能給貸款方造成損失，或不再具備《中國人民建設(shè)銀行技術(shù)改造貸款辦法》所規(guī)定貸款條件的，貸款方可中止合同并限期收回貸款。

本合同項下的一切費用，甲方和乙方均以美元支付。甲方支付給乙方的款項應(yīng)通過__中國銀行和_國___銀行辦理。如果乙方和甲方償還金額，所有發(fā)生在中國的銀行費用，由甲方負(fù)擔(dān)。

在本合同有效期內(nèi)，借款方因?qū)嵭谐邪⒆赓U、兼并等而變更經(jīng)營方式的，必須通知貸款方參與清產(chǎn)核資和承包、租賃、兼并合同的研究、起草、簽訂的全過程，并根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定落實債務(wù)、債權(quán)關(guān)系。

(d)_國政府當(dāng)局出具的許可證影印件1份。若乙方認(rèn)為不需要出口許可證。

十、本合同自簽訂之日起生效，至貸款本息償清之日止失效。

在合同生效后________天內(nèi)，借款方如不向貸款方辦理開戶手續(xù)，合同即自行失效。

十一、借款方開立賬戶后，要將資金按用款計劃從貸款賬戶中轉(zhuǎn)到存款賬戶內(nèi)，借款方根據(jù)分次劃入資金在存款戶中支用貸款。

4.乙方每年可派代表到合同工廠檢查和核實甲方合同產(chǎn)品實際銷售量的報告，甲方將給予協(xié)助。乙方來華費用由乙方負(fù)擔(dān)。如果匯總和/或報告中所列的合同產(chǎn)品數(shù)量在檢查時發(fā)現(xiàn)出入很大。

借款方不按期將資金轉(zhuǎn)入存款戶的，逾期_______天后，貸款方將代為劃轉(zhuǎn)。

十二、本合同正本三份，借款方、貸款方、保證單位各執(zhí)一份，副本_______份。

借款方：(簽章)______________法人代表：____________________

貸款方：(簽章)______________法人代表：____________________

保證單位：(簽章)____________法人代表：____________________

公證單位(簽章)______________

? 涉外勞務(wù)合同

甲方：_______________（派遣單位）

乙方：_______________（研修人員）

甲方與乙方就派遣乙方赴_______研修一事，經(jīng)友好協(xié)商，簽訂合同如下：

第一條派遣國家、地區(qū)、企業(yè)名稱

一、派遣國家：____________________

二、派遣地區(qū)：____________________

三、接收企業(yè)名稱：____________________

第二條研修內(nèi)容（從事工作工種）__________________________________________

第三條派遣時間合同期為_____年，自乙方離開____之日起。

第四條乙方待遇

一、在_______期間，乙方每月應(yīng)得研修津貼____萬日元，其中____萬日元由日方企業(yè)直接付給乙方，余額和加班費則由日方企業(yè)存入乙方銀行帳戶，歸國前一次性發(fā)放。

二、乙方赴_______企業(yè)的國際間旅費由甲方承擔(dān)，圓滿完成合同后回國旅費由____承擔(dān)。如因乙方個人原因提前回國，回國路費由乙方負(fù)擔(dān)。

三、由日方企業(yè)按照其與甲方簽訂的合同向乙方無償提供勞動保護用品、住宿、炊事用具和一定的文化生活條件。

四、由日方企業(yè)依其本國政府的規(guī)定為乙方辦理研修生綜合保險（慢性牙病治療費、妊娠治療費不予承保，乙方自行負(fù)擔(dān)，休息期間無工資），稅金、上下班交通費均由日方或甲方負(fù)擔(dān)。乙方在合同期間因工作致殘、亡所發(fā)生的醫(yī)療費、補償費、回國的國際旅費、喪葬費及撫恤金由日方企業(yè)依保險合同的規(guī)定及_______國相關(guān)的法律法規(guī)的規(guī)辦理，甲方對此不承擔(dān)任何經(jīng)濟責(zé)任和其它責(zé)任，但甲方負(fù)責(zé)與有關(guān)部門交涉救治傷者并負(fù)責(zé)將因工死亡者的遺物運回國內(nèi)，連同賠償金或撫恤金一并付給乙方家屬。乙方非因工所致殘、亡，如在承保范圍內(nèi)，由保險公司依保險科目賠付醫(yī)療費、賠償金；如不在承保范圍內(nèi)，其醫(yī)療費等費用由乙方自行負(fù)擔(dān)，甲方對此不承擔(dān)任何經(jīng)濟責(zé)任和其它責(zé)任，但甲方負(fù)責(zé)與有關(guān)部門交涉救治傷者并負(fù)責(zé)將死亡者的遺物運回國內(nèi)交付乙方家屬，由此產(chǎn)生的費用由乙方或其家屬支付。如因個人原因致殘，乙方需提前回國，其旅費由乙方自行負(fù)擔(dān)。乙方在合同期內(nèi)，若發(fā)生自傷、自殺，保險公司（含日方企業(yè)）不予賠付時，由此發(fā)生的醫(yī)療費、提前回國旅費、喪葬費、運費等均由乙方或其家屬自行負(fù)擔(dān)，甲方對此不承擔(dān)任何經(jīng)濟責(zé)任和其它責(zé)任。（如甲方為協(xié)助乙方和外國有關(guān)方面先行墊付了上述有關(guān)費用，甲方有權(quán)通過日方從乙方的研修津貼中直接抵扣。）

第五條各方責(zé)任

一、甲方責(zé)任

1．負(fù)責(zé)對外簽訂勞務(wù)合同，并向乙方如實介紹勞務(wù)項目的有關(guān)情況。

2．辦理乙方出國前的培訓(xùn)和各項出國手續(xù)。

3．落實日方接收企業(yè)，在乙方抵達(dá)_______時的接站、住宿和工作安排等。

4．負(fù)責(zé)乙方在國外期間的管理工作，隨時與日方企業(yè)聯(lián)系，保障乙方的合法權(quán)益。

5．處理乙方在國外期間傷亡的善后事宜。

6．負(fù)責(zé)乙方行為擔(dān)保交付的房屋產(chǎn)權(quán)證或繳納的行為保證金的管理和返還。如乙方圓滿完成研修任務(wù)，甲方應(yīng)在一周內(nèi)將行為保證金本息全額返還給乙方。

二、乙方責(zé)任

1．出國前

（1）乙方應(yīng)如實向甲方提供個人簡歷、政審材料及與所在工作單位簽署的合同。

? 涉外勞務(wù)合同

1．所有乙方人員有權(quán)享有項目所在國的法定節(jié)日。

2．所有乙方人員在工作滿_________個月后，應(yīng)享受2０天的回國探親假，其_________國_________機場的至機場的往返機票由甲方支付，應(yīng)盡可能安排最短的航線。

3．如果現(xiàn)場施工需要乙方人員推遲回國休假時，乙方同意說服其人員延期休假，甲方同意為了補償乙方人員的損失，應(yīng)給與適當(dāng)?shù)膱蟪辍?/p>

4．關(guān)于補償上述損失的報酬，可根據(jù)當(dāng)時的情況由雙方代表商定??庀畈鉤ゲ揮ι儆?$$$國_________機場至_________機場之間的單程機票價金額。

，經(jīng)雙方代表協(xié)商同意，可以提前享用探親假。如有關(guān)人員已享受回國休假，其往返旅費應(yīng)由乙方負(fù)擔(dān)，對這一類事假甲方不支付工資。

假日和本國節(jié)假日以及年度休假期間，應(yīng)享受合同全部工資。

? 涉外勞務(wù)合同

2022涉外買賣合同是網(wǎng)為大家提供及整理發(fā)布，其中里面內(nèi)容可閱讀參考學(xué)習(xí)。涉外買賣合同能幫助到大家需求和解決方案，看完能有所啟發(fā)及幫到您！內(nèi)容下載可根據(jù)需要自行編輯修改，相關(guān)內(nèi)容可進行關(guān)鍵字搜索。

2022涉外買賣合同正文內(nèi)容

涉外買賣合同1

_________年_________月_________日_________為賣方和_________為買方。雙方同意買賣_________，其條款如下：

1．合同貨物：_________

2．產(chǎn)地：_________

3．?dāng)?shù)量：_________

4．商標(biāo)：_________

5．合同價格：_________

6．包裝：_________

7．付款條件：簽訂合同后買方于7個銀行日內(nèi)開出以賣方為受益人的，經(jīng)確認(rèn)的、不可撤銷的、可分割、可轉(zhuǎn)讓的、不得分批裝運的、無追索權(quán)的信用證。

8．裝船：從賣方收到買方信用證日期算起，45天內(nèi)予以裝船。若發(fā)生買方所訂船舶未按時到達(dá)裝貨，按本合同規(guī)定，賣方有權(quán)向買方索賠損毀／耽擱費，按總金額_________％計算為限。因此，買方需向賣方提供銀行保證。

9．保證金：賣方收到買方信用證的14個銀行日內(nèi)，向買方寄出_________％的保證金或銀行保函。若賣方不執(zhí)行合同其保證金買方予以沒收。

10．應(yīng)附的單據(jù)：賣方向買方提供：

（1）全套清潔提貨單；

（2）一式四份經(jīng)簽字的商業(yè)發(fā)票；

（3）原產(chǎn)地證明書；

（4）裝箱單；

（5）為出口_________所需的其他主要單據(jù)。

11．裝船通知：賣方在規(guī)定的裝貨時間，至少14天前用電報方式將裝船條件告知買方。買方或其代理人將裝貨船估計到達(dá)裝貨港的時間告知賣方。

12．其他條款：質(zhì)量、數(shù)量和重量的檢驗可于裝貨港一次進行。若要求提供所需的其他證件，其辦理手續(xù)費、領(lǐng)事簽證費應(yīng)由買方負(fù)擔(dān)。

13．裝船時間：當(dāng)日_________：_________或次日_________：_________裝船。

14．裝貨效率：每一個晴天工作日，除星期日，節(jié)假日外，每艙口進貨為_________立方噸。

15．延期費／慢裝卸罰款：對于_________載重噸船來說，每天u．s．d．_________。

16．不可抗力：簽約雙方的任何一方由于臺風(fēng)，地震和雙方同意的不可抗力事故而影響合同執(zhí)行時，則延遲履行合同的期限應(yīng)相當(dāng)于出事故所影響的時間。

買方（簽字）：_________賣方（簽字）：_________

證人（簽字）：_________證人（簽字）：_________

_________年____月____日_________年____月____日

涉外買賣合同2

簽訂日期：20xx年xx月xx日簽訂地點：

中華人民共和國廣東省深圳市

賣方：

地址：

買方：

地址：

第一條合同標(biāo)的和價款

第二條生產(chǎn)交貨期限

賣方在收到甲方約定款項后天內(nèi)將貨物生產(chǎn)完畢并將貨物放置于，買方到該地點提貨。第三條貨物檢驗

買方提貨時，應(yīng)當(dāng)在賣方工廠進行檢驗，如發(fā)現(xiàn)貨物數(shù)量、型號及質(zhì)量不符合約定，買方應(yīng)當(dāng)場提出異議，賣方負(fù)責(zé)更換或補齊;如買方提貨時沒有提出異議，則視為賣方交付的貨物符合約定。第四條包裝：賣方在包裝貨物時采取木箱包裝，以適合貨物儲存、海運、陸運。

第五條付款方式

買方應(yīng)當(dāng)在本合同簽訂后三日內(nèi)以電匯方式將全部合同價款支付至賣方指定的銀行賬戶中，買方逾期付款，交貨期相應(yīng)順延。

開戶行：帳號：第六條售后服務(wù)第七條不可抗力條款

由于發(fā)生不可抗力情況，而直接影響本合同的履行時，賣方對本合同受不可抗力影響的部分義務(wù)或全部義務(wù)無法履行的責(zé)任不予承擔(dān)。經(jīng)雙方協(xié)商，履行本合同義務(wù)的期限也可相應(yīng)推遲。發(fā)生不可抗力情況一方應(yīng)自災(zāi)情結(jié)束之日起0日內(nèi)將有關(guān)發(fā)生不可抗力的性質(zhì)、毀壞程度及影響合同履行的情況書面通知對方。如對方有異議，發(fā)生不可抗力情況一方憑其所在國有權(quán)機關(guān)的認(rèn)證書豁免責(zé)任。第八條仲裁條款

因本合同所產(chǎn)生或與本合同有關(guān)的一切糾紛，應(yīng)盡可能通過雙方談判解決。如雙方不能達(dá)成解決協(xié)議，則提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會深圳分會仲裁，該會裁決是終局的，對雙方均具有法律約束力。第九條語言及法律適用：本合同以中文文本為準(zhǔn)，并且適用中華人民共和國法律解釋。

第十條本合同未盡事宜雙方另行協(xié)商解決。

第十一條本合同一式份，雙方各執(zhí)份，自雙方簽字或蓋章之日起生效。

賣方：

買方：

代表人：

代表人：

涉外買賣合同3

合同編號：_________

買方：____________

法定住址：________

法定代表人：______

職務(wù)：____________

委托代理人：______

身份證號碼：______

通訊地址：________

郵政編碼：________

聯(lián)系人：__________

電話：____________

傳真：____________

帳號：____________

電子信箱：________

賣方：____________

法定住址：________

法定代表人：______

職務(wù)：____________

委托代理人：______

身份證號碼：______

通訊地址：________

郵政編碼：________

聯(lián)系人：__________

電話：____________

傳真：____________

帳號：____________

電子信箱：________

鑒于買方為_________需要同意購買，賣方同意出售下列貨物，雙方本著自愿、平等、互惠互利、誠實信用的原則，經(jīng)充分友好協(xié)商，訂立如下合同條款，以資共同恪守履行。

第一條買賣標(biāo)的

1.名稱：_________

2.品種：_________

3.規(guī)格：_________

4.質(zhì)量：按下列第_________項執(zhí)行：

（1）以實物表示貨物質(zhì)量。包括憑成交貨物的實際品質(zhì)和憑樣品兩種方法。根據(jù)提供樣品者的不同可分為：賣方樣品，買方樣品，對等樣品。

（2）以說明表示商品質(zhì)量。即以文字、圖表、照片等方式說明商品質(zhì)量。

a.憑規(guī)格買賣：利用一些足以反映商品品質(zhì)的主要指標(biāo)，如化學(xué)成分、含量、純度、性能、容量、長短、粗細(xì)等來確定貨物的品質(zhì)；

b.憑等級買賣：通過同一類商品按規(guī)格上的差異，分為品質(zhì)優(yōu)劣各不相同的若干等級來確定貨物的品質(zhì)；

c.憑標(biāo)準(zhǔn)買賣：通過由國家或有關(guān)政府主管部門、同業(yè)公會、交易所或國際性的工商組織規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)作為說明和評定商品品質(zhì)的依據(jù)；

d.憑說明書買賣：以說明書并附以圖樣、照片、設(shè)計圖紙、分析表及各種數(shù)據(jù)來說明n商品的具體性能和結(jié)構(gòu)特點，主要適用于機、電、儀等技術(shù)密集型產(chǎn)品；

e.憑品牌或商標(biāo)買賣：只憑商品的商標(biāo)或品牌進行買賣，而無須對品質(zhì)提出詳細(xì)要求。

（3）按雙方商定要求執(zhí)行，具體約定貨物質(zhì)量要求：_________.

第二條數(shù)量和計量單位、計量方法

1.數(shù)量：_________.具體由雙方當(dāng)事人根據(jù)政策、外商資信及市場行情，合理商定。允許的溢短裝數(shù)量為相當(dāng)于信用證總金額5%的貨物數(shù)量。

2.計量單位和計量方法：按下列第_________項執(zhí)行：

（1）毛重：貨物本身的重量加包裝物的重量，一般適用于低值商品。

（2）凈重：貨物本身的重量，即除去包裝物后的商品實際重量。

（3）公量：在計算貨物重量時，用科學(xué)儀器抽去商品中所含的水分，再加上標(biāo)準(zhǔn)含水量所求得的重量。適用于棉花、羊毛、生絲等具有較強吸濕性的商品。

（4）理論重量：對某些按固定規(guī)格生產(chǎn)和買賣的商品，每件重量大體相同，可以從件數(shù)推算出總量。

（5）法定重量：一些國家海關(guān)法規(guī)定，商品重量加上直接接觸商品的包裝物重量為征稅的法定重量。

3.交貨數(shù)量的正負(fù)尾差、合理磅差和在途自然增（減）量規(guī)定及計算方法：_________.

第三條包裝

1.須用堅固的木箱或紙箱包裝，適合長途海運/郵寄/空運和多次搬運、裝卸及適應(yīng)氣候的變化。并具備良好的防潮、防霉、防銹、防腐蝕及抗震能力，不能造成運輸過程中箱件破損，貨物散失。以商品的存放和運輸安全為前提，保證貨物在沒有任何損壞和腐蝕的情況下安全運抵目的地。

2.包裝箱內(nèi)的商品均應(yīng)系加標(biāo)簽，注明合同號、商品名稱、質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量等并附有完整的維護保養(yǎng)、操作使用說明書、出廠合格證等。

3.賣方應(yīng)在每件包裝箱的鄰接四個側(cè)面上，用不褪色的油漆以明顯易見的中文或英文字樣印刷以下標(biāo)記：

（1）合同號；

（2）目的站/碼頭/機場；

（3）收貨人；

（4）貨物名稱、規(guī)格；

（5）箱號/件號；

（6）毛重/凈重（公斤）；

（7）體積（長×寬×高，以毫米表示）

4.在運輸包裝內(nèi)裝有爆炸品、易燃物品、有毒物品、腐蝕物品、氧化劑和放射性物資等危險貨物時，都必須在運輸包裝上標(biāo)明用于各種危險品的標(biāo)志，以示警告，使裝卸、運輸和保管人員按貨物特性采取相應(yīng)的防護措施，以保護物資和人身的安全。

5.每一包裝的尺寸、毛重、凈重以及其它必要的注意出項，例如：“不要倒”、“防潮”、“小心輕放”、“固定”等，無論何時如有必要應(yīng)以不褪色的顏料印刷在每件包裝的表面。

6.凡由于賣方包裝或保管不善致使貨物遭到損壞或丟失時，不論在何時何地發(fā)現(xiàn)，一經(jīng)證實，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)及時補齊、更換或賠償。在運輸中如非賣方包裝原因發(fā)生貨物損壞和丟失時，買方應(yīng)立即向承運部門提出異議，索取商務(wù)證明，并通知賣方_________天內(nèi)到達(dá)現(xiàn)場調(diào)查。賣方負(fù)責(zé)與承運部門及保險公司交涉，買方協(xié)助賣方盡快處理，同時賣方應(yīng)盡快向買方補供貨物以滿足合同需要。

7.包裝費用由_________方承擔(dān)。

第四條運輸

1.運輸方式：按下列第（_________）項執(zhí)行：

（1）海洋運輸：

按經(jīng)營方式不同，又分為以下兩種：

a.租船運輸：可以裝運各種合法貨物，以運輸貨值較低的糧食、煤炭、木材、礦石等大宗貨物為主。

b.班輪運輸：適合于運輸小批量的貨物。

（2）鐵路運輸：

運行速度快、載運量較大、受氣候影響小、準(zhǔn)確性和連續(xù)性強。

（3）航空運輸：

運送迅速；節(jié)省包裝、保險和儲存費用；可以運往世界各地而不受河海和道路限制；安全準(zhǔn)時。適合于運輸易腐、鮮活、季節(jié)性強、緊急需要的商品。

（4）郵政運輸：簡便、快捷。

2.運輸單據(jù)：

（1）海運提單：

全套潔凈已裝船提單，作成空白抬頭，由發(fā)貨人空白背書注明“運費到付”/“運費付訖”并通知目的港的買方。

（2）航空運單：

提供一份空運單，注明“運費到付”/“運費已付”，交付買方。

（3）航空郵包：

寄一份航空郵包收據(jù)給買方。

（4）_________.

3.運輸線路及費用負(fù)擔(dān)：

賣方應(yīng)按雙方商定的合理運輸路線、工具、到達(dá)站（港/機場），委托承運單位發(fā)運貨物，力求裝足容量或噸位，從而節(jié)約費用。如一方需要變更運輸路線、工具、到達(dá)站（港/機場）時，應(yīng)及時通知對方，并進行協(xié)商，取得一致意見后，再辦理發(fā)運。協(xié)商達(dá)成一致意見前，仍然按原合同執(zhí)行。買方提出改變運輸路線、工具、到達(dá)站（港/機場），因此增加的費用由買方負(fù)擔(dān)，如確有特殊情況由雙方協(xié)商解決。賣方改變運輸路線、工具、到達(dá)站（港/機場），未經(jīng)買方同意的，因此增加的費用應(yīng)由賣方負(fù)擔(dān)。

4.接貨單位（或接貨人）_________.買方如要求變更接貨人，應(yīng)在合同規(guī)定的交貨期限（月份或季度）前40天通知賣方，以便賣方編月度要車（船）計劃；必須由買方派人押送的，應(yīng)在合同中明確規(guī)定；雙方對貨物的運輸和裝卸，應(yīng)按有關(guān)規(guī)定與運輸部門辦理交換手續(xù)，作出記錄，雙方簽字，明確雙方和運輸部門的責(zé)任。

第五條裝運

1.裝運時間：

從賣方收到買方信用證日期算起，_________天內(nèi)予以裝船。

2.裝運港（地）_________.由賣方提出，經(jīng)買方同意后確定。

3.目的港（地）_________.由賣方提出，經(jīng)買方同意后確定。

4.分批裝運和轉(zhuǎn)運：

由買賣雙方協(xié)商確定是否訂立此條款。

5.裝運通知：

（1）賣方必須在裝運期前_________天，用電報/電傳向買方通知合同號、貨物品名、數(shù)量，發(fā)票金額，件數(shù)，毛重，尺碼及備貨日期，以便買方安排訂倉。

（2）如果貨物任一包裝達(dá)到或超過重20噸，長12米，寬2、7米，高3米，賣方應(yīng)在裝船前_________天，向買方提供_________份包裝圖紙，說明詳細(xì)尺碼和每件重量，以便買方安排運輸。

（3）買方須在預(yù)計船抵達(dá)裝運港日期前_________天，通知賣方船名，預(yù)計裝船日期，合同號和裝運港船方代理，以便賣方安排裝船。如果需要更改載貨船只，提前或推后船期，買方或船方代理應(yīng)及時通知賣方。如果貨船未能在買方通知的抵達(dá)日期后_________天內(nèi)到達(dá)裝運港，從第_________天起，在裝運港所發(fā)生的一切倉儲費和保險費由買方承擔(dān)。

（4）賣方在貨物全部裝運完畢后_________小時內(nèi)，須以電報/電傳通知買方合同號、貨物品名、數(shù)量、毛重、發(fā)票金額，載貨船名和啟運日期。如果由于賣方未及時電告買方，以致貨物未及時保險而發(fā)生的一切損失由賣方承擔(dān)。

6.滯期和速遣費用：

船按期抵達(dá)裝運港后，如果賣方未能備貨待裝，一切空倉費和滯期費由賣方承擔(dān)。

第六條保險

如果在fob、cfr、fca、或cpt條件下發(fā)運貨物，應(yīng)由買方負(fù)責(zé)投保。

如果在cif或cip條件下運送貨物，賣方應(yīng)按發(fā)票金額的110%投保_________平安險，或_________水漬險，或_________一切險。另投附加險應(yīng)包括：_________.

第七條價格與貨款支付

1.計價貨幣：_________；單位價格金額：_________；總價：_________.

2.付款方式：

（1）信用證。在賣方向買方提示由_________銀行開出的、以賣方為受益人的金額為_________的不可撤銷的銀行保函之日起三十日內(nèi)，買方應(yīng)向賣方支付合同總金額_________%的價款，即_________.

銀行保函有效期到：

_________裝運回后_________天，如果是分批裝運，則在最后一批貨物裝運后_________天；_________最后一批貨物到達(dá)卸貨港之日；_________貨物到達(dá)卸貨港之日后_________月。根據(jù)賣方裝運的貨物自動按比例減少保函金額。

（2）信用證-即期付款。

買方應(yīng)于_________________合同規(guī)定的裝運期第一天（裝運日）前_____________日，____________合同簽訂后_________日內(nèi)，通過_________銀行，以_________電傳，_________swift，_________信函，_________簡式電報和信函方式出具以賣方的受益人、不可撤銷的、金額為_________的_________即期付款信用證_________議付信用證。信用證的內(nèi)容應(yīng)與合同規(guī)定相符，信用證的有效期持續(xù)至開證日后_________月，以便受益人在當(dāng)?shù)靥崾締螕?jù)。信用證中應(yīng)含有如下陳述“該信用證以《跟單信用證統(tǒng)一慣例1993年版，國際商會第500號出版物》為準(zhǔn)”。

（3）信用證-延期付款。

買方應(yīng)于_______________合同規(guī)定的裝運期的第一天（裝運日）前_______________日，__________合同簽訂后_________日內(nèi)，通過_________銀行，以_________電傳，_________swift，_________信函，__________簡式電報和信函方式，出具以賣方為受益人的、金額______的、不可撤銷的信用證，憑___即期________海運提單、航空運單、鐵路交貨通知或多式聯(lián)運單據(jù)________提示單據(jù)，進行_____承兌____延期付款_________議付。信用證的內(nèi)容應(yīng)與合同規(guī)定相符，信用證的有效期持續(xù)至開證日后_________月，以便受益人在當(dāng)?shù)靥崾締螕?jù)。信用證中應(yīng)含有如下內(nèi)容“該信用證以《跟單信用證統(tǒng)一慣例1993年版，國際商會第5o0號出版物》為準(zhǔn)。”

（4）托收-憑單付款（d/p）貨物裝運后，賣方應(yīng)通過銀行向買方出具以買方為付款人的即期匯票并附上隊需單據(jù)。買方應(yīng)于（委托銀行）提交匯票及所需單據(jù)時立即付款。

（5）托收-承兌交單（d/a）貨物裝運后，賣方應(yīng)通過買方的銀行向買方出具以買方為付款人的，見票_________天付款的匯票及所需的單據(jù)以便承兌。買方應(yīng)于賣方第一次出具匯票及所需的單據(jù)時立即承兌，并于匯票到期日付款。

（6）匯付。

買方應(yīng)于：_________收到所需單據(jù)后______天內(nèi)；____提單日后____天內(nèi)，以____電匯，_____信匯，_________票匯方式將貨物發(fā)票金額貸款支付到賣方指定銀行的賣方帳戶。

3.有關(guān)單據(jù)。

賣方應(yīng)準(zhǔn)備并向買方提交如下單據(jù)：

（1）匯票。向_________（銀行的名稱，在信用證付款方式下）或_________買方（在托上付款方式下）出具匯票。

（2）運輸單據(jù)（選擇如下之一）

a.標(biāo)明通知收貨人或_________的全套清潔已裝船提單，該提單為_________空白抬頭；_________空白背書，并注明_________運費已付或_________運費待付。

b.簽發(fā)給賣方不可轉(zhuǎn)讓的海洋運單，標(biāo)明運費_________預(yù)付；_________已付或_________待付，通知_________

c.多式聯(lián)運單據(jù)

d.航空運輸單據(jù)（空運單據(jù)/空運貨單）；

e.鐵路運輸單據(jù)

f.信使及郵遞收據(jù)

（3）其它單據(jù)：需要原本_________份和副本_________份。

a.商業(yè)發(fā)票

b._________保險單_________保險憑證

c.由_________出具的質(zhì)量檢驗證明/檢驗報告/分析證明

d.原產(chǎn)地證明_________forma（普惠制原產(chǎn)地證）

e.裝箱單

f.重量單

g._________發(fā)貨通知書_________裝船通知

（4）其它單據(jù)（如要需要）_________

4、銀行費用。依照根據(jù)上述選擇的付款方式，買方應(yīng)承擔(dān)發(fā)生在_________開證行（如以信用證支付），_________托收行（如以d/p或d/a方式支付），_________匯付行（如以匯付方式支付），所在國的所有銀行費用。除非雙方另有約定。賣方應(yīng)承擔(dān)發(fā)生在該國以外所有銀行費用。

第八條檢驗

1.檢驗的時間和地點

（1）在出口國檢驗

a.在產(chǎn)地檢驗，即貨物離開生產(chǎn)地點（如工廠、農(nóng)場或礦山）之前_________天內(nèi)，由賣方或其委托的檢驗機構(gòu)人員或買方的驗收人員對貨物進行檢驗或驗收。在貨物離開產(chǎn)地之前的責(zé)任，由賣方承擔(dān)。

b.在裝運港/地檢驗，即以離岸質(zhì)量、重量（或數(shù)量）為準(zhǔn)。貨物在裝運港/地裝運前_________天內(nèi)，由雙方約定的_________檢驗機構(gòu)對貨物進行檢驗，該機構(gòu)出具的檢驗證書作為決定交貨質(zhì)量、重量或數(shù)量的最后依據(jù)。檢驗機構(gòu)對貨物檢驗后，貨物運抵目的港/地，買方如對貨物進行檢驗，即使發(fā)現(xiàn)質(zhì)量、重量或數(shù)量有問題，也仍然有權(quán)向賣方提出異議和索賠。

2.在進口國檢驗

a.在目的港/地檢驗，即以到岸質(zhì)量、重量（或數(shù)量）為準(zhǔn)。在貨物運抵目的港/地卸貨后的_________天內(nèi)，由雙方約定的目的港/地的_________檢驗機構(gòu)進行檢驗，該機構(gòu)出具的檢驗證書作為決定交貨質(zhì)量、重量或數(shù)量的最后依據(jù)。如果檢驗證書證明貨物與合同規(guī)定不符并確屬賣方責(zé)任，賣方應(yīng)予負(fù)責(zé)。

b.在買方營業(yè)處所或最終用戶所在地檢驗。對一些需要安裝調(diào)試進行檢驗的成套設(shè)備、機電儀產(chǎn)品以及在卸貨口岸開件檢驗后難以恢復(fù)原包裝的商品，雙方可約定將檢驗時間和地點延伸和推遲至貨物運抵買方營業(yè)所或最終用戶的所在地后的_____________天內(nèi)進行，并以該地約定的_________檢驗機構(gòu)所出具的檢驗證書作為決定交貨質(zhì)量、重量或數(shù)量的依據(jù)。

3.檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法

（1）根據(jù)《商檢法》規(guī)定，凡列入目錄的進出口商品，按照國家技術(shù)規(guī)范的強制性要求進行檢驗；沒在國家技術(shù)規(guī)范的強制性要求的，可以參照國家商檢部門指定的國外有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進行檢驗。法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他檢驗機構(gòu)實施檢驗的進出口商品或者檢驗項目，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。此外，合同雙方當(dāng)事人還可以將買賣合同中規(guī)定的質(zhì)量、數(shù)量和包裝條款作為檢驗的重要依據(jù)。

（2）商品檢驗的'方法主要有感官檢驗、化學(xué)檢驗、物理檢驗、微生物檢驗等。

第九條索賠

1.索賠依據(jù)：

買方有權(quán)在貨物到達(dá)_________最終目的地_________卸貨港后向檢驗機關(guān)申請檢驗貨物的權(quán)利。如果貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、重量、包裝及對安全、衛(wèi)生或健康的要求不符合合同的規(guī)定則買方應(yīng)向賣方發(fā)出索賠通知，并有權(quán)以上述條款規(guī)定的檢驗機構(gòu)簽發(fā)的檢驗證明作為依據(jù)向賣方索賠，并在_________列出索賠理由。

2.索賠期限：

（1）貨物到達(dá)最終目的地之日后_________日內(nèi)只要該日不超過貨物到達(dá)卸貨港之日后_________日；

（2）在保證期內(nèi)發(fā)現(xiàn)故障或缺陷的情況下，最遲應(yīng)在發(fā)現(xiàn)故障后_________周內(nèi)。

3.賣方在收到本合同規(guī)定的檢驗機構(gòu)出具的檢驗證明后不遲于_________日對買方的索賠要來作出答復(fù)。如果賣方未在上述期限內(nèi)作出答復(fù)，則買方的索賠要求被視為接受。

第十條稅收

與本合同有關(guān)及在執(zhí)行本合同中由中國根據(jù)生效的稅收法律征收的所有稅收由_________支付。與本合同有關(guān)及在執(zhí)行本合同中在中華人民共和國領(lǐng)土以外征收的所有稅收應(yīng)由_________支付。

第十一條不可抗力

1.如果本合同任何一方因受不可抗力事件影響而未能履行其在本合同下的全部或部分義務(wù)，該義務(wù)的履行在不可抗力事件妨礙其履行期間應(yīng)予中止。

2.聲稱受到不可抗力事件影響的一方應(yīng)盡可能在最短的時間內(nèi)通過書面形式將不可抗力事件的發(fā)生通知另一方，并在該不可抗力事件發(fā)生后______日內(nèi)向另一方提供關(guān)于此種不可抗力事件及其持續(xù)時間的適當(dāng)證據(jù)及合同不能履行或者需要延期履行的書面資料。聲稱不可抗力事件導(dǎo)致其對本合同的履行在客觀上成為不可能或不實際的一方，有責(zé)任盡一切合理的努力消除或減輕此等不可抗力事件的影響。

3.不可抗力事件發(fā)生時，雙方應(yīng)立即通過友好協(xié)商決定如何執(zhí)行本合同。不可抗力事件或其影響終止或消除后，雙方須立即恢復(fù)履行各自在本合同項下的各項義務(wù)。如不可抗力及其影響無法終止或消除而致使合同任何一方喪失繼續(xù)履行合同的能力，則雙方可協(xié)商解除合同或暫時延遲合同的履行，且遭遇不可抗力一方無須為此承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

4.本合同所稱'不可抗力'是指受影響一方不能合理控制的，無法預(yù)料或即使可預(yù)料到也不可避免且無法克服，并于本合同簽訂日之后出現(xiàn)的，使該方對本合同全部或部分的履行在客觀上成為不可能或不實際的任何事件。此等事件包括但不限于自然災(zāi)害如水災(zāi)、火災(zāi)、旱災(zāi)、臺風(fēng)、地震，以及社會事件如戰(zhàn)爭（不論曾否宣戰(zhàn)）動亂、罷工，政府行為或法律規(guī)定等。

第十二條終止合同

本合同在下列任一情形下終止：

1.一方進入解體或倒閉階段；

2.一方被判為破產(chǎn)或其它原因致使資不抵債；

3.本合同已有效、全部得到履行；

4.雙方共同同意提前解除合同；

5.按仲裁機構(gòu)的裁決，合同解除或終止；

6.因不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)的；

7.在合同期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

8.當(dāng)事人一方遲延履行合同主要義務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

9.當(dāng)事人有其他違約或違法行為致使合同目的不能實現(xiàn)的。

第十三條爭議解決

本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，也可由有關(guān)部門調(diào)解；協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第_________種方式解決：

1.提交_________仲裁委員會仲裁；

仲裁裁定是終局的，對雙方均有約束力。任何一方不得向法院或其他機構(gòu)申請改變仲裁裁定。

仲裁費用由敗方承擔(dān)。

仲裁也可在雙方均能接受的第三國進行。

仲裁進行過程中，雙方將繼續(xù)執(zhí)行合同，但仲裁部分除外。

2.依法向人民法院起訴。

在進行法院審理期間，除提交法院審理的事項外，合同其他部分仍應(yīng)繼續(xù)履行。

第十四條通知

1.根據(jù)本合同需要一方向另一方發(fā)出的全部通知以及雙方的文件往來及與本合同有關(guān)的通知和要求等，必須用書面形式，可采用_（書信、傳真、電報、當(dāng)面送交等）方式傳遞。以上方式無法送達(dá)的，方可采取公告送達(dá)的方式。

2.各方通訊地址如下：_________.

3.一方變更通知或通訊地址，應(yīng)自變更之日起_________日內(nèi)，以書面形式通知對方；否則，由未通知方承擔(dān)由此而引起的相關(guān)責(zé)任。

第十五條合同的變更

本合同履行期間，發(fā)生特殊情況時，任何一方需變更本合同的，要求變更一方應(yīng)及時書面通知對方，征得對方同意后，雙方在規(guī)定的時限內(nèi)（書面通知發(fā)出_________天內(nèi)）簽訂書面變更協(xié)議，該協(xié)議將成為合同不可分割的部分。未經(jīng)雙方簽署書面文件，任何一方無權(quán)變更本合同，否則，由此造成對方的經(jīng)濟損失，由責(zé)任方承擔(dān)。

第十六條合同的轉(zhuǎn)讓

除合同中另有規(guī)定外或經(jīng)雙方協(xié)商同意外，本合同所規(guī)定雙方的任何權(quán)利和義務(wù)，任何一方在未經(jīng)征得另一方書面同意之前，不得轉(zhuǎn)讓給第三者。任何轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)另一方書面明確同意，均屬無效。

第十七條合同的解釋

本合同未盡事宜或條款內(nèi)容不明確，合同雙方當(dāng)事人可以根據(jù)本合同的原則、合同的目的、交易習(xí)慣及關(guān)聯(lián)條款的內(nèi)容，按照通常理解對本合同作出合理解釋。該解釋具有約束力，除非解釋與法律或本合同相抵觸。

第十八條補充與附件

本合同未盡事宜，依照有關(guān)法律、法規(guī)執(zhí)行，法律、法規(guī)未作規(guī)定的，雙方可以達(dá)成書面補充合同。本合同的附件和補充合同均為本合同不可分割的組成部分，與本合同具有同等的法律效力。

第十九條合同的效力

本合同自雙方或雙方法定代表人或其授權(quán)代表人簽字并加蓋單位公章或合同專用章之日起生效。

有效期為_________年，自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日。

本合同正本一式_________份，雙方各執(zhí)_________份，具有同等法律效力。

買方（蓋章）_________

賣方（蓋章）_________

法定代表人（簽字）___

法定代表人（簽字）___

_________年____月____日

_________年____月____日

★述職報告之家yS575.coM內(nèi)行必讀:
• 作文素材大全十篇?|?讀書筆記十篇?|?勞務(wù)公司合同?|?勞務(wù)合同簡潔?|?下雨日記十篇?|?讀書筆記十篇

簽訂地點：_____________

簽訂地點：_____________

涉外買賣合同4

_________年_________月_________日_________為賣方和_________為買方。雙

方同意買賣_________，其條款如下：

1.合同貨物：_________

2.產(chǎn)地：_________

3.數(shù)量：_________

4.商標(biāo)：_________

5.合同價格：_________

6.包裝：_________

7.付款條件：簽訂合同后買方于7個銀行日內(nèi)開出以賣方為受益人的，經(jīng)確認(rèn)的、不可撤銷的、可分割、可轉(zhuǎn)讓的、不得分批裝運的、無追索權(quán)的信用證。

8.裝船：從賣方收到買方信用證日期算起，45天內(nèi)予以裝船。若發(fā)生買方所訂船舶未按時到達(dá)裝貨，按本合同規(guī)定，賣方有權(quán)向買方索賠損毀/耽擱費，按總金額_________%計算為限。因此，買方需向賣方提供銀行保證。

9.保證金：賣方收到買方信用證的14個銀行日內(nèi)，向買方寄出_________%的保證金或銀行保函。若賣方不執(zhí)行合同其保證金買方予以沒收。

10.應(yīng)附的單據(jù)：賣方向買方提供：

(1)全套清潔提貨單;

(2)一式四份經(jīng)簽字的商業(yè)發(fā)票;

(3)原產(chǎn)地證明書;

(4)裝箱單;

(5)為出口_________所需的其他主要單據(jù)。

11.裝船通知：賣方在規(guī)定的裝貨時間，至少14天前用電報方式將裝船條件告知買方。買方或其代理人將裝貨船估計到達(dá)裝貨港的時間告知賣方。

12.其他條款：質(zhì)量、數(shù)量和重量的檢驗可于裝貨港一次進行。若要求提供所需的其他證件，其辦理手續(xù)費、領(lǐng)事簽證費應(yīng)由買方負(fù)擔(dān)。

13.裝船時間：當(dāng)日_________：_________或次日_________：_________裝船。

14.裝貨效率：每一個晴天工作日，除星期日，節(jié)假日外，每艙口進貨為_________立方噸。

15.延期費/慢裝卸罰款：對于_________載重噸船來說，每天

u.s.d._________。

16.不可抗力：簽約雙方的任何一方由于臺風(fēng)，地震和雙方同意的不可抗力事故而影響合同執(zhí)行時，則延遲履行合同的期限應(yīng)相當(dāng)于出事故所影響的時間。

買方(簽字)：_________賣方(簽字)：_________證人(簽字)：_________

_________年____月____日證人(簽字)：__________________年____月____日

涉外買賣合同5

涉外貨物買賣合同。

合同號：_________

簽字日期：_________

賣方：中國_________公司

地址：_________

電報掛號：_________

電傳：_________

買方：_________國_________公司

地址：_________

電報掛號：_________

電傳：_________

雙方同意按下列條款由賣方出售，買方購進下列貨物：

┌────────────────┬──────┬──────┬──────┐

│（1）貨物名稱、規(guī)格包裝及嘜頭│（2）數(shù)量│（3）單價│（4）總值│

├────────────────┼──────┼──────┼──────┤

│││││

│││││

│││││

│├──────┴──────┴──────┤

││賣方有權(quán)在％以內(nèi)多裝或少裝│

└────────────────┴────────────────────┘

（5）裝運期限：_________

（6）裝運口岸：_________

（7）目的口岸：_________

（8）保險：由賣方按發(fā)票金額110％投保。

（9）付款條件：

買方應(yīng)通過買賣雙方同意的銀行，開立以賣方為受益人的、不可撤銷的、可轉(zhuǎn)讓和可分割的、允許分批裝運和轉(zhuǎn)船的信用證。該信用證憑裝運單據(jù)在中國的中國銀行見單即付。該信用證必須在_________前開出。信用證有效期為裝船后_________天在中國到期。

（10）單據(jù)：賣方應(yīng)向議付銀行提供已裝船清潔提單（或集裝箱運輸?shù)囊蜒b船提單）、發(fā)票、品質(zhì)證明、數(shù)量／重量鑒定書；如果本合同按cif條件，應(yīng)再提供可轉(zhuǎn)讓的保險單或保險憑證。

（11）裝運條件（cif／c＆f）

1．載運船只由賣方安排，允許分批裝運、允許轉(zhuǎn)船、允許集裝箱運輸。

2．賣方于貨物裝船后，應(yīng)將合同號碼、品名、數(shù)量、船名、裝船日期以電報通知買方。

（12）品質(zhì)與數(shù)量、質(zhì)量的異議與索賠：貨到目的口岸后，買方如發(fā)現(xiàn)貨物品質(zhì)及／或數(shù)量／重量與合同規(guī)定不符，除屬于保險公司及／或船公司的責(zé)任外，買方可以憑雙方同意的檢驗機構(gòu)出具的檢驗證明向賣方提出異議。品質(zhì)異議須于貨到目的口岸之日起30天內(nèi)提出，數(shù)量／重量異議須于貨到目的口岸之日起15天內(nèi)提出。賣方應(yīng)于收到異議后30天內(nèi)答復(fù)買方。

（13）人力不可抗拒：由于人力不可抗拒事故，使賣方不能在本合同規(guī)定期限內(nèi)交貨或者不能交貨，賣方不負(fù)責(zé)任。但賣方必須立即以電報通知買方。如買方提出要求，賣方應(yīng)以掛號函向買方提供由中國國際貿(mào)易促進委員會或有關(guān)機構(gòu)出具的發(fā)生事故的證明文件。

（14）仲裁：凡因執(zhí)行本合同或與本合同有關(guān)事項所發(fā)生的一切爭執(zhí)，應(yīng)由雙方通過友好方式協(xié)商解決。如果不能達(dá)成協(xié)議時，則在被告國家根據(jù)被告國仲裁機構(gòu)的仲裁程序規(guī)則進行仲裁。仲裁決定是終局的，對雙方具有同等約束力。仲裁費用除仲裁機構(gòu)另有決定外，均由敗訴一方負(fù)擔(dān)。

（15）補充條款：本合同正本共2份，采用中、英（略）文書就，兩種文字具有同等效力。簽字后正式生效，雙方各執(zhí)1份為憑。

賣方（蓋章）：_________買方（蓋章）：_________

代表（簽字）：_________代表（簽字）：_________

_________年____月____日_________年____月____日

簽訂地點：_________簽訂地點：_________

涉外買賣合同6

合同號：_________簽字日期：_________賣方：中國_________公司地址：_________電報掛號：_________電傳：_________買方：_________國_________公司地址：_________電報掛號：_________電傳：_________雙方同意按下列條款由賣方出售，買方購進下列貨物：┌────────────────┬──────┬──────┬──────┐│

（1）貨物名稱、規(guī)格包裝及嘜頭│

（2）數(shù)量│

（3）單價│

（4）總值

賣方有權(quán)在％以內(nèi)多裝或少裝│└────────────────┴────────────────────┘

（5）裝運期限：_________

（6）裝運口岸：_________

（7）目的口岸：_________

（8）保險：由賣方按發(fā)票金額110％投保。

（9）付款條件：買方應(yīng)通過買賣雙方同意的銀行，開立以賣方為受益人的、不可撤銷的、可轉(zhuǎn)讓和可分割的、允許分批裝運和轉(zhuǎn)船的信用證。該信用證憑裝運單據(jù)在中國的中國銀行見單即付。該信用證必須在_________前開出。信用證有效期為裝船后_________天在中國到期。

（10）單據(jù)：賣方應(yīng)向議付銀行提供已裝船清潔提單（或集裝箱運輸?shù)囊蜒b船提單）、發(fā)票、品質(zhì)證明、數(shù)量／重量鑒定書；如果本合同按cif條件，應(yīng)再提供可轉(zhuǎn)讓的保險單或保險憑證。

（11）裝運條件

1．載運船只由賣方安排，允許分批裝運、允許轉(zhuǎn)船、允許集裝箱運輸。

2．賣方于貨物裝船后，應(yīng)將合同號碼、品名、數(shù)量、船名、裝船日期以電報通知買方。

（12）品質(zhì)與數(shù)量、質(zhì)量的異議與索賠：貨到目的口岸后，買方如發(fā)現(xiàn)貨物品質(zhì)及／或數(shù)量／重量與合同規(guī)定不符，除屬于保險公司及／或船公司的責(zé)任外，買方可以憑雙方同意的檢驗機構(gòu)出具的檢驗證明向賣方提出異議。品質(zhì)異議須于貨到目的口岸之日起30天內(nèi)提出，數(shù)量／重量異議須于貨到目的口岸之日起15天內(nèi)提出。賣方應(yīng)于收到異議后30天內(nèi)答復(fù)買方。

（13）人力不可抗拒：由于人力不可抗拒事故，使賣方不能在本合同規(guī)定期限內(nèi)交貨或者不能交貨，賣方不負(fù)責(zé)任。但賣方必須立即以電報通知買方。如買方提出要求，賣方應(yīng)以掛號函向買方提供由中國國際貿(mào)易促進委員會或有關(guān)機構(gòu)出具的發(fā)生事故的證明文件。

（14）仲裁：凡因執(zhí)行本合同或與本合同有關(guān)事項所發(fā)生的一切爭執(zhí)，應(yīng)由雙方通過友好方式協(xié)商解決。如果不能達(dá)成協(xié)議時，則在被告國家根據(jù)被告國仲裁機構(gòu)的仲裁程序規(guī)則進行仲裁。仲裁決定是終局的，對雙方具有同等約束力。仲裁費用除仲裁機構(gòu)另有決定外，均由敗訴一方負(fù)擔(dān)。

（15）補充條款：本合同正本共2份，采用中、英（略）文書就，兩種文字具有同等效力。簽字后正式生效，雙方各執(zhí)1份為憑。賣方（蓋章）：_________買方（蓋章）：_________代表（簽字）：_________代表（簽字）：__________________年____月____日_________年____月____日簽訂地點：_________簽訂地點：_________

涉外買賣合同7

________市____________年____月____日

________國________________市____外貿(mào)公司(下稱外貿(mào)公司)與____國______________市公司(下稱公司)簽定本合同如下：

第一條合同標(biāo)的和價格

________外貿(mào)公司在____國界車上交貨條件下按本合同附件1向________公司提供商品。商品以美元計價，系____國界車上交貨價，包括包皮、包裝和標(biāo)記的費用。

根據(jù)附件1由________國向____國供貨的總值為________美元。

________公司相應(yīng)地在____國界車上交貨條件下按本合同附件2________向外貿(mào)公司提供商品。商品以美元計價，系____國界車上交貨價，包括包皮、包裝和標(biāo)記的費用。

根據(jù)附件2由____國向____國供貨的總值為________美元。

第二條供貨期

售方應(yīng)在本合同附件規(guī)定的期限內(nèi)交貨。售方有權(quán)按雙方商定的數(shù)量和金額提前供貨。購方有義務(wù)按合同規(guī)定接收貨物。

第三條結(jié)算

本合同所供貨物之價款，在易貨基礎(chǔ)上以美元計價，不通過銀行記帳。貨物交接后，由售方商務(wù)代表到購方結(jié)算，或?qū)⒔Y(jié)算憑證寄給購方進行結(jié)算，并憑下列單據(jù)辦理：

1.發(fā)貨帳單2份;

2.蓋有發(fā)貨站戳記的鐵路運單副本1份;

3.明細(xì)單2份;

4.品質(zhì)證明書1份。

購方接到上述單據(jù)核對無誤后給售方出以等值易貨貿(mào)易結(jié)算憑證予以確認(rèn)。

第四條包裝

賣方應(yīng)在包裝貨物時采取所有預(yù)防措施以保證貨物在儲存、海運、陸運、吊裝時完好無損。

第五條商品的品質(zhì)和保證

所供商品的品質(zhì)應(yīng)由品質(zhì)證明書加以確認(rèn)，該證書確認(rèn)商品品質(zhì)符合生產(chǎn)國的技術(shù)條件和國家標(biāo)準(zhǔn)。

所供商品的品質(zhì)性能應(yīng)與標(biāo)準(zhǔn)樣品相一致，標(biāo)準(zhǔn)樣品在簽定合同時交給買方，在保證期內(nèi)留存買方并在對供貨品質(zhì)發(fā)生爭議的情況下供雙方使用。

保證期為供貨后9個月。

第六條索賠

購方可按________________(兩國貿(mào)易文件或協(xié)定)所規(guī)定的期限和程序在下列方面提出索賠。

1.貨物的數(shù)量

如貨物數(shù)量與明細(xì)單注明的數(shù)量不符，在包裝完整和沒有外部損傷(內(nèi)部短缺)的情況下，購方有權(quán)憑檢驗證書提出索賠。

如果貨物的發(fā)運系按發(fā)貨人確定的重量發(fā)出，而國境交接站雙方鐵路交接中發(fā)現(xiàn)不足，并不屬鐵路方面的過失，可根據(jù)雙方鐵路方面編制的商務(wù)記錄提出索賠。

2.貨物的質(zhì)量

如貨物品質(zhì)與合同規(guī)定不符時，可根據(jù)商品檢證或無利害關(guān)系的權(quán)威機關(guān)的代表參與制成的記錄提出異議。

如售方所供貨物的品質(zhì)，不符合合同規(guī)定的技術(shù)條件或與雙方確認(rèn)的樣品不符時，購方有權(quán)要求售方或者削價、或者更換貨物。如果售方自收到異議之日起60天內(nèi)不作最后決定，或不同意檢驗證書中確定的削價百分比時，則購方有權(quán)將品質(zhì)不合格的貨物按售方提供的地址退給售方。售方應(yīng)在本合同規(guī)定的異議審理期限內(nèi)將退貨地址通知購方。

如果在每批貨物中發(fā)現(xiàn)殘次品占20%以上，收貨人則將退回全部貨物。由于質(zhì)量原因退回貨物時所產(chǎn)生的全部費用由售方承擔(dān)。

在這種情況下，售方?jīng)]有免除向購方補發(fā)數(shù)量相同并符合合同規(guī)定的貨物責(zé)任。

在終點站檢驗貨物的數(shù)量和/或質(zhì)量所需要的一切費用由購方承擔(dān)。

第七條不可抗力條款

由于發(fā)生不可抗力情況，而直接影響本合同的履行時，售方對本合同受不可抗力影響的部分義務(wù)或全部義務(wù)無法履行的責(zé)任不予承擔(dān)。經(jīng)雙方協(xié)商，履行本合同義務(wù)的期限也可相應(yīng)推遲。發(fā)生不可抗力情況一方應(yīng)自災(zāi)情結(jié)束之日起10日內(nèi)將有關(guān)發(fā)生不可抗力的性質(zhì)、毀壞程度及影響合同履行的情況書面通知對方。如對方有異議，發(fā)生不可抗力情況一方憑其所在國有權(quán)機關(guān)的認(rèn)證書豁免責(zé)任。

第八條仲裁

由本合同所產(chǎn)生或與本合同有關(guān)的一切糾紛，應(yīng)盡可能通過雙方談判解決。如雙方不能達(dá)成協(xié)議，則提交____國對外經(jīng)濟貿(mào)易仲裁機關(guān)仲裁。

第九條其他條件

本合同未盡事宜均按____________________(兩國貿(mào)易協(xié)定)辦理。

本合同一式____份，以____、____兩種文字書就，兩種文字具有同等效力。

第十條雙方法定地址

售方：____________________購方：____________________

地址：____________________地址：____________________

電報掛號：____________________電報掛號：____________________

電傳：____________________電傳：____________________

傳真：____________________傳真：____________________

電話：____________________電話：____________________

國際電報：____________________國際電報：____________________

運輸?shù)刂?/p>

發(fā)貨人：____________________收貨人：____________________

發(fā)站：____________________到站：____________________

代表簽字：____________________代表簽字：____________________

B外貿(mào)合同書(現(xiàn)匯)

________公司(以下簡稱賣方)與________公司(以下簡稱買方)訂立合同如下：

第一條合同標(biāo)的

賣方賣出、買方購入商品。商品應(yīng)符合下文第四條中所確定的清單No1.該清單為本合同的附件，是本合同不可分割的組成部分。

第二條價格和合同總金額

在清單No1中所載明的商品價格，以美元計價。本合同總金額為__________.

商品價格包括抵____的一切費用，同時包括在買方國境外預(yù)付的包裝、標(biāo)記、保管、裝運、保險的費用。

第三條供貨期限和日期

商品應(yīng)在賣方銀行通知保兌的、與第二條所列金額相符的有效信用證時起60天內(nèi)從公司運往________.

賣方有權(quán)提前供貨，也有權(quán)視情況一次或幾次供貨。

第四條商品品質(zhì)

商品品質(zhì)和數(shù)量由買賣雙方以書面協(xié)議確定，在本合同附件清單No1中載明。清單No1附在本合同上(見第一條)。

第五條包裝和標(biāo)記

商品包裝應(yīng)符合規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)條件，保證貨物在運輸中完好無損。

每件貨物上應(yīng)有以下標(biāo)記：

________到達(dá)站名稱;

________賣方名稱;

________買方名稱;

________貨件號;

________毛重;

________凈重：體積(用立方米表示)。

第六條支付

買方應(yīng)在本合同簽訂后20個工作日內(nèi)開立以賣方為受益人、不可撤銷的、可分割的、可轉(zhuǎn)讓的跟單信用證。該信用證的總金額在合同第二條中載明，其有效期至少80天。

信用證由賣方選擇的、法律上承認(rèn)的________銀行開立并確認(rèn)。以信用證付款憑賣方向銀行提交以下單據(jù)進行：

________發(fā)票一式三份;

________全套買方名義下的運輸單;

________包裝單一式三份;

________本合同副本;

________在買方國境內(nèi)的一切銀行費用由買方負(fù)擔(dān)，在買方國境外的一切費用由賣方負(fù)擔(dān)。

第七條商品的交接

所有商品應(yīng)由檢查人員進行必要的數(shù)量和品質(zhì)檢查。

檢查人員的結(jié)論是最終結(jié)論，買賣雙方不得對此有爭議。

余下部分買方可以拒收和退還，買方應(yīng)單獨保管其拒收的商品，并對此承擔(dān)責(zé)任，便于賣方、供貨人和檢查人員進行可能的檢查。如果確定拒收成立，對商品的責(zé)任自動轉(zhuǎn)移給賣方，由賣方自行決定商品的處理，商品的保管費由供貨人支付。

第八條保險

根據(jù)上文第二條由________對商品在運抵________港之前進行保險。

第九條品質(zhì)保證

商品品質(zhì)應(yīng)符合清單No1.買方?jīng)]有義務(wù)接收不符合清單No1的商品。

買方可以不加解釋和不出示證據(jù)退還未被接收的商品(見下文第十條)。

根據(jù)下文第十條，賣方應(yīng)在收到買方理由充分的索賠時起30天內(nèi)如數(shù)更換未被接收的商品，以保證完全按照本合同規(guī)定運送貨物。

第十條索賠

商品運到時，買方有權(quán)就商品的數(shù)量向賣方提出索賠(見第七條)，反之，買方接收共同指定的檢查員確定的數(shù)量的商品。買方可以就商品品質(zhì)不合格向賣方提出索賠。所有運抵的商品如果沒有以適當(dāng)?shù)姆绞骄苁栈蛲嘶兀急徽J(rèn)為買方已經(jīng)接收。

有充分理由退還的拒收商品都被認(rèn)為賣方供貨不足，同時免除對買方就拒收商品的支付或賠償提出任何異議。檢查員最終確定有充分理由拒收和退回商品的數(shù)量。

在商品原封不動或無損壞退還賣方的情況下，未超出檢查員確定的界限的商品的拒收，無需經(jīng)商品不合格證明，在規(guī)定的期限內(nèi)，根據(jù)必需的手續(xù)，應(yīng)由賣方無條件承認(rèn)。

買方索賠函用掛號信寄給賣方。

甲方：乙方：日期：

涉外買賣合同8

[摘要]在適用中國法律的情況下，采用固定價格作價的涉外貨物買賣合同在履行過程中，如遇不可抗力或情事變更，當(dāng)事人均不能變更合同的價格。

[關(guān)鍵詞]涉外貨物買賣合同固定價格情事變更不可抗力價格變更

采用固定價格作價的涉外貨物買賣合同關(guān)于固定價格的約定是否違反了法律對不可抗力和情事變更原則的規(guī)定？也就是說，采用固定價格作價的買賣雙方在履行合同過程中發(fā)生了不可抗力或情事變更，為了不使合同的履行顯失公平，能否援引不可抗力或情事變更原則的法律規(guī)定變更合同價格？本文將對此進行探析。此外，根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，涉外貨物買賣合同所適用的法律由雙方當(dāng)事人約定，既可約定適用中國法律，也可約定適用其他國家的法律。本文討論的涉外貨物買賣合同以適用中國法律為前提。

一、固定價格作價方法的特點

所謂固定價格作價是指買賣雙方在涉外貨物買賣合同中，把貨物價格明確約定在合同中，并約定事后不論發(fā)生什么情況（即使訂約后市價有重大變化）均按合同確定的價格結(jié)算貨款的作價方法。采用固定價格作價方法有三個特點:一是價格的確定性，合同標(biāo)的物的價格在訂立合同時就明確地約定在合同里，這使它區(qū)別于訂約時不確定價格的暫不固定價格、暫定價格和滑動價格的作價方法；二是價格的不可變更性，訂約后不論發(fā)生什么情況（即使訂約后市價有重大變化）均按合同確定的價格結(jié)算貨款，不允許變更合同的價格；三是價格不可變更的明示性，買賣雙方必須在合同中明確約定訂約后價格是不能變更的，如在合同中約定“合同成立后，不得提高價格”、“合同成立后，不得調(diào)整價格”等等。采用該作價方法，合同價格一經(jīng)確定，雙方就必須嚴(yán)格執(zhí)行，任何一方都不得擅自更改原定價格，意味著買賣雙方要承擔(dān)從訂約到交貨付款時價格劇烈變動的風(fēng)險。但是，上述“無論發(fā)生什么情況”是否包括不可抗力或情事變更？如果包括，合同關(guān)于固定價格的約定是否違反了法律對不可抗力和情事變更原則的規(guī)定？也就是說，采用固定價格作價的買賣雙方在履行合同過程中發(fā)生了不可抗力或情事變更，為了不使合同的履行顯失公平，能否援引不可抗力或情事變更原則的法律規(guī)定變更合同價格？

二、不可抗力和情事變更的法律特征

關(guān)于不可抗力的含義，各國解釋不盡一致。我國法律認(rèn)為，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。按《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》解釋，是指非當(dāng)事人所能控制，而且沒有理由預(yù)期其在訂立合同時所能考慮到或能避免或克服它或它的后果而使其不能履行合同義務(wù)的障礙。據(jù)此，不可抗力是指在合同成立以后所發(fā)生的，不是由于當(dāng)事人一方的故意或過失所造成的，對其發(fā)生以及造成的后果是當(dāng)事人不能預(yù)見、不能控制、不能避免并不能克服的。

情事變更原則又稱情勢變更原則，是指在合同訂立后，發(fā)生了當(dāng)事人訂約時不能預(yù)見的情況，導(dǎo)致訂立合同的基礎(chǔ)動搖或喪失，使合同的履行失去意義或者履行合同使當(dāng)事人之間的利益重大失衡，繼續(xù)維持合同原有效力有悖于誠實信用原則（顯失公平）時，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人終止或變更合同的一種合同法律制度。情事變更原則是誠實信用原則的具體運用，目的在于消除合同因情事變更所產(chǎn)生的不公平后果。該原則已經(jīng)成為當(dāng)代債法最重要的法律原則之一。

由于情事變更原則賦予法院自由裁量權(quán)，為了防止法官濫用情事變更，各國法律對情事變更原則的適用規(guī)定了嚴(yán)格的條件。第一，必須有情事變更的客觀事實。這種客觀事實是指合同訂立時作為該合同賴以成立的基礎(chǔ)的客觀情況發(fā)生了異常變動。該變動既可以是經(jīng)濟情況的變化,也可以是非經(jīng)濟事實的變化,如國家經(jīng)濟政策進行了重大調(diào)整,貨幣嚴(yán)重貶值、價格大幅度上漲等。第二，情事變更必須發(fā)生在合同成立后履行終止前。第三，情事變更是訂約時當(dāng)事人不可預(yù)見的。這使它區(qū)別于正常的商業(yè)風(fēng)險（如當(dāng)事人在訂約時應(yīng)當(dāng)遇見到的價格在合理幅度內(nèi)的漲或跌）。第四，情事變更事實的出現(xiàn)不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人。如國家經(jīng)濟政策的調(diào)整、全球性或區(qū)域性的經(jīng)濟危機或金融動蕩等。第五，因情事變更使原合同的履行顯失公平。不可抗力已構(gòu)成履行不能，即“不能克服”，而情事變更發(fā)生后，原合同仍能履行，即“能克服”，只是如果繼續(xù)按原合同規(guī)定履行義務(wù),將會對當(dāng)事人顯失公平，從而會違背誠實信用原則。這是它區(qū)別于不可抗力的主要標(biāo)準(zhǔn)之一。如價格暴漲或暴跌（變動幅度是當(dāng)事人訂立合同時無法遇見到的）只是動搖了合同所依賴的基礎(chǔ)，合同仍能夠繼續(xù)履行，只不過是履行代價過高。因此，價格發(fā)生劇烈變動（暴漲或暴跌）并非不可抗力，而屬情勢變更。第六，當(dāng)事人要援用情事變更原則救濟自身利益,主張變更或解除合同,必須請求法院做出裁判。可見，情事變更是當(dāng)事人不能預(yù)見、不能控制、不能避免但能克服的客觀情況。

三、當(dāng)事人不能以發(fā)生不可抗力為由變更涉外貨物買賣合同的固定價格

各國對不可抗力法律后果的規(guī)定均為強制性，當(dāng)事人不能以約定的方式排除不可抗力法律后果的適用。但是，不可抗力引起的直接的法律后果是受不可抗力影響的一方可以部分或全部免除履約責(zé)任，而無需承擔(dān)違約責(zé)任。所以不可抗力所導(dǎo)致的是部分或全部履約不能或不能按時履約，當(dāng)事人只能要求解除合同或變更合同，并且變更合同也僅限于遲延履行或變更交貨數(shù)量，而不會涉及變更價格問題。所以當(dāng)采用固定作價時，如果買賣雙方在訂約后遭遇了不可抗力，當(dāng)事人不能以不可抗力為理由請求變更合同價格，只能要求解除合同或遲延履行或變更交貨數(shù)量。即固定價格的約定并不違反法律對不可抗力的規(guī)定。

四、當(dāng)事人不能以發(fā)生情事變更為由變更涉外貨物買賣合同的固定價格

1.我國法律對情事變更原則的規(guī)定。

(1)國內(nèi)法的規(guī)定。我國雖然在司法判例中出現(xiàn)了關(guān)于情事變更原則的內(nèi)容,但是在現(xiàn)行國內(nèi)法中一直沒有形成明確的法律規(guī)范。在學(xué)者們努力呼吁下，1993年開始制定的統(tǒng)一合同法草案中規(guī)定了情事變更原則。但是因為諸多原因在最后通過合同法時卻刪掉了此項原則。造成了情事變更原則在我國國內(nèi)法中的缺位。在我國社會生活中存在著的大量的情事變更問題，只能寄希望于最高人民法院對現(xiàn)行《合同法》進行擴張性司法解釋，以適用情勢變更原則。事實上，目前我國國內(nèi)合同糾紛審理過程中對情事變更原則的適用都會報請最高人民法院核準(zhǔn)。

(2)我國加入的國際公約和國際條約的規(guī)定。

①我國于1988年1月加入的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱公約）第79條規(guī)定：“當(dāng)事人對不履行義務(wù)，不負(fù)責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果。”長期以來，我國理論界許多人認(rèn)為此規(guī)定是對情事變更原則的規(guī)定。但也有許多學(xué)者認(rèn)為此規(guī)定是對不可抗力的規(guī)定。筆者同意后一種觀點，因為“沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能……克服它或它的后果”的規(guī)定是不可抗力的不能克服性，而這正是情事變更區(qū)別于不可抗力的主要標(biāo)準(zhǔn)之一。因此，《公約》第79條應(yīng)屬于不可抗力違約免責(zé)制度，并不是情事變更原則的依據(jù)。

②1994年由國際統(tǒng)一私法協(xié)會編撰、20xx年做了大的修訂的《國際商事合同通則》（以下簡稱《通則》）第6.2.1條～6.2.3條規(guī)定了艱難條款。根據(jù)《通則》第6.2.1條～6.2.3條的規(guī)定，如果履約使一方當(dāng)事人變得負(fù)擔(dān)加重，在艱難情形下該當(dāng)事人可以向人民法院提出申請變更合同或解除合同。艱難情形（hardship）是指由于一方當(dāng)事人履行成本增加，或由于一方當(dāng)事人所獲履約價值減少，而發(fā)生了根本改變合同雙方均衡的事件，并且，該事件在訂立合同后發(fā)生或為不利一方當(dāng)事人所知；在訂立合同時，不利一方當(dāng)事人沒有理由考慮到該事件；事件非受不利一方當(dāng)事人所能控制，且事件的風(fēng)險不由不利一方當(dāng)事人承擔(dān)。可見，《通則》所規(guī)定的艱難條款是情事變更原則在私法領(lǐng)域內(nèi)的國際法淵源。

2.《國際商事合同通則》的適用

(1)我國是國際統(tǒng)一私法協(xié)會成員國，派員參與了《通則》的起草，并已批準(zhǔn)加入《通則》。依據(jù)我國《民法通則》第142條的規(guī)定，我國應(yīng)自覺遵守《通則》。根據(jù)《通則》的規(guī)定，雙方當(dāng)事人約定其合同由《通則》管轄時，應(yīng)當(dāng)適用《通則》；雙方當(dāng)事人約定其合同由“法律的一般原則”，“商人法”或類似法律管轄時，應(yīng)當(dāng)適用《通則》；雙方當(dāng)事人未選擇任何法律管轄其合同時，應(yīng)當(dāng)適用《通則》；當(dāng)適用法對發(fā)生的問題不能提供解決問題的有關(guān)規(guī)則時，《通則》可以提供解決問題的方法；《通則》可用于解釋或補充國際統(tǒng)一法的文件。因此，《國際商事合同通則》既可以被稱為示范法、統(tǒng)一規(guī)則，也可被稱為國際慣例。從實用的角度看，一國在制定或修訂合同法時可以把它作為示范法，參考、借鑒其條文；合同當(dāng)事人可以選擇它作為合同的準(zhǔn)據(jù)法（適用法），作為解釋合同、補充合同、處理合同糾紛的法律依據(jù)。此外，當(dāng)合同的適用法律不足以解決合同糾紛所涉及的問題時，法院或仲裁庭可以把它的相關(guān)條文視為法律的一般原則或商人習(xí)慣法，作為解決問題的依據(jù)，起到對當(dāng)事人的意思自治以及適用法律的補充作用。由于我國《合同法》和《公約》中都沒有規(guī)定情勢變更原則，因此在我國的涉外合同關(guān)系中，經(jīng)常會適用《通則》中的情事變更原則解決問題。

(2)《通則》和《公約》一樣，是任意性規(guī)范。根據(jù)《通則》的規(guī)定，除《通則》另有規(guī)定外，雙方當(dāng)事人可以排除適用《通則》，或部分排除或修改《通則》任何條款的效力。與此同時，大多數(shù)國家的法律都強調(diào)情事變更原則具有補充性，也就是說作為一種在當(dāng)事人自由約定之外對合同關(guān)系進行干預(yù)的措施，情事變更原則的適用不能在本質(zhì)上違背當(dāng)事人的自由約定。也就是說，如果當(dāng)事人已經(jīng)對有關(guān)情況的發(fā)生及其處理方法做了明確約定，就不能適用情事變更原則得出相反或不同的結(jié)論。因此，在涉外貨物買賣合同中采用固定價格方法作價時，當(dāng)事人實際上已經(jīng)用約定的方式排除了情事變更原則的適用。

綜上所述，在適用中國法律的情況下，采用固定價格作價的涉外貨物買賣合同在履行過程中，如遇不可抗力或情事變更，當(dāng)事人均不能變更合同的價格。

參考文獻(xiàn):

[1]李雁:情事變更原則初探[J].云南大學(xué)學(xué)報（法學(xué)版），20xx（03）

[2]朱廣東:情事變更原則國際法淵源辨析——兼論《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第79條的性質(zhì)[J].齊齊哈爾大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)，20xx（05）

[3]賈建華闞宏:新編國際貿(mào)易理論與實務(wù)[M].對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)出版社，20xx年1月

? 涉外勞務(wù)合同

________公司(以下簡稱賣方)與________公司(以下簡稱買方)訂立合同如下：

第一條 合同標(biāo)的

賣方賣出、買方購入商品。商品應(yīng)符合下文第四條中所確定的清單No1.該清單為本合同的附件，是本合同不可分割的組成部分。

第二條 價格和合同總金額

在清單No1中所載明的商品價格，以美元計價。本合同總金額為__________ .

商品價格包括抵____的一切費用，同時包括在買方國境外預(yù)付的包裝、標(biāo)記、保管、裝運、保險的費用。

第三條 供貨期限和日期

商品應(yīng)在賣方銀行通知保兌的、與第二條所列金額相符的有效信用證時起60天內(nèi)從公司運往________.

賣方有權(quán)提前供貨，也有權(quán)視情況一次或幾次供貨。

第四條 商品品質(zhì)

商品品質(zhì)和數(shù)量由買賣雙方以書面協(xié)議確定，在本合同附件清單No1中載明。清單No1附在本合同上(見第一條)。

第五條 包裝和標(biāo)記

商品包裝應(yīng)符合規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)條件，保證貨物在運輸中完好無損。

每件貨物上應(yīng)有以下標(biāo)記：

________到達(dá)站名稱;

________賣方名稱;

________買方名稱;

________貨件號;

________毛重;

________凈重：體積(用立方米表示)。

第六條 支付

買方應(yīng)在本合同簽訂后20個工作日內(nèi)開立以賣方為受益人、不可撤銷的、可分割的、可轉(zhuǎn)讓的跟單信用證。該信用證的總金額在合同第二條中載明，其有效期至少80天。

信用證由賣方選擇的、法律上承認(rèn)的________銀行開立并確認(rèn)。以信用證付款憑賣方向銀行提交以下單據(jù)進行：

________發(fā)票一式三份;

________全套買方名義下的運輸單;

________包裝單一式三份;

________本合同副本;

________在買方國境內(nèi)的一切銀行費用由買方負(fù)擔(dān)，在買方國境外的一切費用由賣方負(fù)擔(dān)。

第七條 商品的交接

所有商品應(yīng)由檢查人員進行必要的數(shù)量和品質(zhì)檢查。

檢查人員的結(jié)論是最終結(jié)論，買賣雙方不得對此有爭議。

余下部分買方可以拒收和退還，買方應(yīng)單獨保管其拒收的.商品，并對此承擔(dān)責(zé)任，便于賣方、供貨人和檢查人員進行可能的檢查。如果確定拒收成立，對商品的責(zé)任自動轉(zhuǎn)移給賣方，由賣方自行決定商品的處理，商品的保管費由供貨人支付。

第八條 保險

根據(jù)上文第二條由________對商品在運抵________港之前進行保險。

第九條 品質(zhì)保證

商品品質(zhì)應(yīng)符合清單No1.買方?jīng)]有義務(wù)接收不符合清單No1的商品。

買方可以不加解釋和不出示證據(jù)退還未被接收的商品(見下文第十條)。

根據(jù)下文第十條，賣方應(yīng)在收到買方理由充分的索賠時起30天內(nèi)如數(shù)更換未被接收的商品，以保證完全按照本合同規(guī)定運送貨物。

第十條 索賠

商品運到時，買方有權(quán)就商品的數(shù)量向賣方提出索賠(見第七條)，反之，買方接收共同指定的檢查員確定的數(shù)量的商品。買方可以就商品品質(zhì)不合格向賣方提出索賠。所有運抵的商品如果沒有以適當(dāng)?shù)姆绞骄苁栈蛲嘶兀急徽J(rèn)為買方已經(jīng)接收。

有充分理由退還的拒收商品都被認(rèn)為賣方供貨不足，同時免除對買方就拒收商品的支付或賠償提出任何異議。檢查員最終確定有充分理由拒收和退回商品的數(shù)量。

在商品原封不動或無損壞退還賣方的情況下，未超出檢查員確定的界限的商品的拒收，無需經(jīng)商品不合格證明，在規(guī)定的期限內(nèi)，根據(jù)必需的手續(xù)，應(yīng)由賣方無條件承認(rèn)。

買方索賠函用掛號信寄給賣方。

甲方： 乙方： 日期：

? 涉外勞務(wù)合同

推薦閱讀: 職工勞務(wù)合同 涉外咨詢師工作總結(jié)（匯編十篇） 涉外專利訟訴律師工作總結(jié)（熱門十篇） 銷售人員勞務(wù)聘用合同格式（匯總二十篇） 勞務(wù)輸出合同 涉外技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同（收藏11篇）

我們精彩推薦涉外勞務(wù)合同專題，靜候訪問專題：涉外勞務(wù)合同

熱門標(biāo)簽: 派遣勞務(wù)合同 職工勞務(wù)合同 勞務(wù)派遣合同 公司勞務(wù)合同 勞務(wù)合同協(xié)議 貨運司機勞務(wù)合同