國際商法課件|國際商法課件（精品二十篇）

國際商法課件（精品二十篇）。

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摘要：商法基本原則是效力貫穿商法始終的根本規(guī)則。然而，目前關(guān)于商法基本原則的觀點(diǎn)眾多，可以說說各持己見。因此，我國商法的基礎(chǔ)理論研究需要進(jìn)一步加強(qiáng)。

商法基本原則是效力貫穿商法始終的根本規(guī)則，是對作為商法調(diào)整對象的社會關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律以及立法者在商事領(lǐng)域所行政策的集中反映，是構(gòu)建商法統(tǒng)一規(guī)范體系的基礎(chǔ)。一直以來，我國商法學(xué)界對商法基本原則的研究極為重視，并涌現(xiàn)出了大量相關(guān)研究成果。然而，縱觀目前關(guān)于商法基本原則的各種觀點(diǎn)，可以說是各持己見，莫衷一是。這一方面昭示了近年來我國商法研究的蓬勃發(fā)展，另一方面也反映出商法基礎(chǔ)理論研究的不成熟。本文試圖在檢討既有觀點(diǎn)的基礎(chǔ)上，通過“營業(yè)”范疇的引入，對商法基本原則進(jìn)行重構(gòu)，以期對我國商法基礎(chǔ)理論的建設(shè)有所助益。

1.商法基本原則與民法基本原則的關(guān)系問題。民法是一般私法，商法是特別私法，民商兩法在調(diào)整對象、調(diào)整方法、法律價(jià)值、立法技術(shù)等方面存在著若干差異。因此，商法基本原則應(yīng)當(dāng)是商法所特有的原則，應(yīng)當(dāng)是商法獨(dú)特性質(zhì)的標(biāo)志，將民法基本原則作為商法基本原則實(shí)際上混淆了民法與商法的各自特質(zhì)，是對商法獨(dú)立性的無視與損害。因此，在確定商法基本原則時(shí)，我們不應(yīng)將民法基本原則包含其中，雖然某些作為一般私法之表征的民法基本原則，如誠實(shí)信用原則、公序良俗原則等也適用于商法規(guī)范。

2.商法基本原則與商法具體規(guī)則的關(guān)系問題。商法的具體規(guī)則是僅存在于商法的某一制度或領(lǐng)域的準(zhǔn)則，如公示主義、外觀主義、嚴(yán)格責(zé)任主義等。商法的具體規(guī)則僅作用于商事關(guān)系的某些類型或某些方面，而不作用于商事關(guān)系的所有種類或所有方面。因此，商法具體規(guī)則與商法基本原則不能等而視之，我們既不能將商法的具體規(guī)則人為地拔高為商法的基本原則，也不能將商法的基本原則人為地貶低為商法的具體規(guī)則。

3.商法基本原則的效力貫徹始終性問題。商法基本原則負(fù)載著我國社會商事領(lǐng)域的根本價(jià)值，應(yīng)當(dāng)對自始至終的全部商法規(guī)范都具有約束力，因此，效力貫徹始終性成為商法基本原則不可或缺的構(gòu)成性要素。有學(xué)者主張，不要將商法基本原則效力的貫徹始終性絕對化，不能排除某些商法基本原則確實(shí)不能適用于某些特定的商事法律關(guān)系，并且不同的商法規(guī)范在價(jià)值取向上不可避免地會有不同的偏重。不可否認(rèn)，任何法律體系中都存在著原則的例外規(guī)則，但是，反對將效力貫徹始終性絕對化并不意味著取消該特性。商法作為調(diào)整商事主體人格的規(guī)范化創(chuàng)制和商事行為的規(guī)范化實(shí)施的法律規(guī)范的總和，其基本原則至少應(yīng)當(dāng)貫穿于商主體法和商行為法兩大部分，而不應(yīng)該以“適用于商主體規(guī)范的基本原則與適用于商行為規(guī)范的基本原則必然存在一定的差異”為借口，以商主體的具體原則和商行為的具體原則來代替商法的基本原則。

由于學(xué)者們采取的標(biāo)準(zhǔn)與分析問題的角度上的差異，對商法基本原則的具體判定可謂是仁者見仁，智者見智，林林總總，不下二十余種。概而言之，具有代表性的觀點(diǎn)主要有以下幾種：

1.二原則說。認(rèn)為商法基本原則包括兩項(xiàng)，即保障交易便捷原則和維護(hù)交易安全原則。該說明顯立足于商行為本位主義，僅僅針對商事交易確定商法的基本原則，而忽視了商主體法的根本性規(guī)定。

2.三原則說。認(rèn)為商法基本原則包括三項(xiàng)，即保障交易便捷原則、維護(hù)交易安全原則、商主體法定與維持原則。該說通過增加商主體法定與維持原則，彌補(bǔ)了對商主體缺乏根本性規(guī)定的缺陷，但仍然未能全面地涵括商法的基礎(chǔ)性規(guī)范。

3.四原則說。認(rèn)為商法基本原則包括四項(xiàng)，一種說法是商主體嚴(yán)格法定原則、維護(hù)交易公平原則、保障交易簡便迅捷原則、維護(hù)交易安全原則。該說通過分別確定商主體法的原則和商行為法的原則來歸納商法基本原則，在我國商法學(xué)界是具有代表性的一種觀點(diǎn)。另一種說法是從商自由原則、企業(yè)維持原則、商事交易之便捷性原則、商事交易之安全性原則。該說補(bǔ)充列入從商自由原則是其一大亮點(diǎn)。

4.五原則說。認(rèn)為商法基本原則包括五項(xiàng)，一種說法是商主體法定原則、促進(jìn)交易自由原則、維護(hù)交易公平原則、促進(jìn)交易便捷原則、確保交易安全原則。該說與“四原則說”中的第一種觀點(diǎn)基本相同，只是通過補(bǔ)充“促進(jìn)交易自由原則”進(jìn)一步完善了商行為法的原則。

5.六原則說。認(rèn)為商法基本原則包括六項(xiàng)，一種說法是利潤最大化原則、經(jīng)營自主原則、簡便迅捷原則、安全原則、誠實(shí)信用原則、嚴(yán)格責(zé)任原則;另一種說法是依法自由行使權(quán)利原則、維持交易安全原則、商事主體意思自治原則、誠實(shí)信用原則、促進(jìn)交易便捷原則、維護(hù)交易公平原則。這兩種觀點(diǎn)都將諸如誠實(shí)信用原則這樣的民法基本原則納入到商法基本原則之中，并且，也將嚴(yán)格責(zé)任這樣的商法具體原則不加區(qū)別地上升為基本原則，違背了上述商法基本原則的界定標(biāo)準(zhǔn)。

縱觀我國商法基本原則的既有觀點(diǎn)，可以說各有千秋，同時(shí)也各有缺憾。目前在我國商法學(xué)界，得到大多數(shù)學(xué)者認(rèn)可的商法基本原則主要有商主體法定原則、維護(hù)交易公平原則、保障交易簡便迅捷原則和維護(hù)交易安全原則。但是，商主體法定原則僅僅涉及商主體法部分，維護(hù)交易公平原則、保障交易簡便迅捷原則和維護(hù)交易安全原則則只涉及商行為法部分，它們都各針對商法調(diào)整對象的一部分，并不具有統(tǒng)轄性和效力貫徹始終性。這樣便人為地將商法割裂為主體法和行為法兩個部分，造成了商法各基本原則之間相互孤立，并未構(gòu)成一個有機(jī)統(tǒng)一的整體。可以說，在我國商法基本原則的研究現(xiàn)狀中，主體法與行為法“兩張皮”的現(xiàn)象非常明顯。如何解決各基本原則之間的關(guān)系問題?如何讓它們相互之間形成一個統(tǒng)一又具有開放性的體系?這個問題仍然沒有得到很好地解決。

營業(yè)是商法的基本制度(商人和商行為)的核心概念。以“營業(yè)”范疇為核心，可以將商法的基本原則界定為以下五項(xiàng)：

1.營業(yè)維持原則。所謂營業(yè)維持原則，是指現(xiàn)代商法通過各種法律手段確保營業(yè)組織的穩(wěn)定、協(xié)調(diào)和健康發(fā)展，維持商主體的法律人格，避免既存的營業(yè)組織因?yàn)槟承╄Υ枚鴼w于消滅;鼓勵商主體通過營業(yè)行為追求營利目的的實(shí)現(xiàn)，避免經(jīng)營活動的無效后果的出現(xiàn)。營業(yè)維持原則的基本內(nèi)容在于支持和鼓勵營業(yè)。它在法律上聲名：鑒于商事營業(yè)乃為一國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)與動力這一事實(shí)，商法必須以支持商事營業(yè)為第一位任務(wù)，作為與市場社會相對的政治國家也必須把支持商事營業(yè)作為其使命，把推行商事法治作為其職責(zé)。可見，營業(yè)維持原則不僅具有重大的法律意義和經(jīng)濟(jì)意義，而且還具有重大的社會意義和政治意義。

營業(yè)維持原則是現(xiàn)代各國商法所貫徹的重要原則之一，縱觀各國的商法制度，作為營業(yè)維持原則之表現(xiàn)的主要有：商主

體創(chuàng)制瑕疵不影響主體存在的制度、商主體法律人格不得輕易否定的制度、商主體法律人格免受成員變動影響的制度、商主體法律人格重整更生的制度、營業(yè)財(cái)產(chǎn)得以維持的制度、營業(yè)行為法律保護(hù)制度和營業(yè)行為可超越經(jīng)營范圍的制度等。

2.營業(yè)自由原則。所謂營業(yè)自由原則，是指在法律無明文禁止的前提下，任何民事主體可以根據(jù)自己的意志，自主地選擇營業(yè)目的范圍和預(yù)期利益目標(biāo)，并實(shí)施相應(yīng)行為自由進(jìn)退營業(yè)領(lǐng)域和交易市場的資格和權(quán)利。營業(yè)自由原則是私法自治理念在商法領(lǐng)域的具體表現(xiàn)，目的在于為商事主體提供一個可以自我決定和自我發(fā)展的制度空間。營業(yè)自由原則在構(gòu)建商事權(quán)利、確定商法本位、實(shí)現(xiàn)效益目標(biāo)價(jià)值和創(chuàng)建商事制度等方面具有重要指導(dǎo)意義，發(fā)揮著作為基點(diǎn)價(jià)值的功能。不僅它自身是商事權(quán)利的最原初形態(tài)，而且在商法體系內(nèi)，還可以派生出如商事人格權(quán)、商事社員權(quán)、商事代理權(quán)等各種權(quán)利類型，甚至可以衍生出相應(yīng)地救濟(jì)性權(quán)利。因此可以認(rèn)為，營業(yè)自由的外延不僅包括營業(yè)行為的自由，而且包括營業(yè)組織的自由。

在商法制度上，營業(yè)自由原則是通過體系構(gòu)建和規(guī)范制定的具體適用得以體現(xiàn)出來的，其具體的表現(xiàn)形式包括：營業(yè)資格的平等獲得、投資自由、商事結(jié)社自由、選擇業(yè)種業(yè)態(tài)的自由、開業(yè)歇業(yè)自由、公平競爭的自由和內(nèi)部經(jīng)營管理的自由等。

3.營業(yè)法定原則。所謂營業(yè)法定原則，是指圍繞商主體人格的規(guī)范化創(chuàng)制與商行為的規(guī)范化實(shí)施，為了維護(hù)商事法律關(guān)系的穩(wěn)定和統(tǒng)一，商法明文規(guī)定出各種強(qiáng)制性規(guī)范，以排除商主體的任意創(chuàng)設(shè)和商事違法行為的發(fā)生的立法舉措。營業(yè)法定原則是國家對于商事領(lǐng)域的干預(yù)，是對營業(yè)自由自由原則的限制與補(bǔ)充。商法在對營業(yè)自由進(jìn)行確認(rèn)與保護(hù)的同時(shí)，對其進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗疲潜Ｕ仙淌鹿胶蜖I業(yè)安全的必需，同時(shí)也是營業(yè)效益持續(xù)化的保證。可以說，營業(yè)法定原則的確立，只不過是為了避免營業(yè)自由的濫用所產(chǎn)生的危害社會的后果，其最終目的仍然是為了促進(jìn)私人自治系統(tǒng)的提高與完善，是為了市場機(jī)制真正發(fā)揮資源配置的最佳效果。

營業(yè)法定原則在商法體系中的制度表現(xiàn)，整體上主要有商主體法定和商行為法定。前者具體包括營業(yè)資格法定(例如公職人員不得從商)、營業(yè)能力法定(例如各國一般都禁止童商)、商主體類型法定、商主體內(nèi)容法定和商主體公示法定等;后者則具體包括競業(yè)禁止、反壟斷、反不正當(dāng)競爭、反商業(yè)欺詐等。

4.營業(yè)便捷原則。所謂營業(yè)便捷原則，是指商法貫徹眾多的法律手段，力求減少商主體創(chuàng)制和商行為實(shí)施過程中的環(huán)節(jié)，加快營業(yè)的進(jìn)程，促使商主體的營利目的得以高效率地實(shí)現(xiàn)。張國鍵先生指出：“商業(yè)是以營利為目的，為謀達(dá)到此種目的，必須力求交易敏捷。因?yàn)榻灰酌艚荩瑥氖掠谏虡I(yè)之人，才能多次反復(fù)地交易，得以經(jīng)濟(jì)其時(shí)間之利用，而達(dá)到其營利之目的。”雖然張國鍵先生主要著眼于商事交易，而忽視了商主體創(chuàng)制過程中的便捷要求，但此論卻也恰當(dāng)?shù)孛枋隽藸I業(yè)便捷原則在商法中的重要地位。營業(yè)便捷原則是現(xiàn)代商法發(fā)展的趨勢，也是我國商事法律制度應(yīng)當(dāng)貫徹的重要原則，雖然我國商法在此問題上還存在需要改進(jìn)和完善的地方。

營業(yè)便捷原則實(shí)際上可以分為兩個方面，即商主體創(chuàng)制的便捷和商行為實(shí)施的便捷。前者主要體現(xiàn)于商業(yè)登記程序中，例如商業(yè)登記的準(zhǔn)則主義、形式審查制度、市場準(zhǔn)入的簡便制度以及商業(yè)登記的電子數(shù)據(jù)化等;后者則主要包括交易定型化(交易形態(tài)定型化、交易客體定型化和交易方式定型化)、時(shí)效短期化和交易簡便化等。

5.營業(yè)安全原則。所謂營業(yè)安全原則，是指商法通過眾多的法律手段維護(hù)商事主體的創(chuàng)制人格，保障其交易行為的有效性，確保其人格與行為不被輕易宣告無效或撤銷。雖然商事營業(yè)貴在便捷，但亦須注意安全。如果只求便捷而不顧安全，商主體的營利目的也不會得到實(shí)現(xiàn)。社會化的生產(chǎn)迫切需要一個安全的營業(yè)環(huán)境，這便要求商法規(guī)范從維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序出發(fā)，建立種種營業(yè)安全制度。可見，營業(yè)便捷與營業(yè)安全這兩項(xiàng)原則應(yīng)當(dāng)在商法中和諧共存，相互補(bǔ)充，并以此謀求商主體正當(dāng)利益的實(shí)現(xiàn)以及社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

營業(yè)安全原則在商法體系中的制度表現(xiàn)也分為兩部分，即商主體創(chuàng)制的安全和商行為實(shí)施的安全。前者主要包括商主體強(qiáng)制登記制度、公司的最低注冊資本金制度、商主體人格的表見和擬制制度等;后者則主要包括交易信息披露制度、要式制度、外觀制度和無因性制度等。

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在成為國際經(jīng)濟(jì)法博士研究生之前，我看過國際經(jīng)濟(jì)法、國際私法、國際法的書，但都基本上限制在教材上，而教材的內(nèi)容基本上差不多，在準(zhǔn)備考博的2個月里，也確實(shí)看了一些專門的著作和論文，有點(diǎn)提高，但心里是茫然的，因?yàn)椴恢雷约簩頃懯裁凑撐模蛯懯裁床┦空撐摹?/p>

進(jìn)入人民大學(xué)的第一個月，我依然是茫然的，沒有辦法之下，就亂開始學(xué)習(xí)了，先買了英國學(xué)者mAco Lmn SHAw的《國際法》英文原著，開始啃。啃了一個月，才啃了一遍，而且只是查了單詞而已。我開始害怕起來，象這樣學(xué)習(xí)，怎么能夠在3年內(nèi)通過博士論文答辯呢？本來我去啃英文原著，就是因?yàn)槲以谟⑽奶崆巴ㄟ^考試中拿了157個博士生里的第一名，全人大880名博士生中的第八名，我有了自信心。因?yàn)槲艺J(rèn)為如果我都看不懂英文原著，法學(xué)博士生里還有誰能看懂呢？但是，實(shí)踐證明，即使是我這個第一名，如果只是看英文原著，也是行不通的。因?yàn)槲覀冎挥?年時(shí)間。我們的看書，必須結(jié)合畢業(yè)拿文憑和學(xué)位的現(xiàn)實(shí)需求。日后要真做學(xué)問，再看那些原著吧。

第二個月開始，我就暫停了看英文原著，開始四處看國際法的書，以國際經(jīng)濟(jì)法為主。我發(fā)現(xiàn)三個事實(shí)：

第一，我的基礎(chǔ)薄弱。我大學(xué)學(xué)英文教育，碩士是法律碩士專業(yè)，而且寫的是法理學(xué)的碩士論文，博士的考上，可說是僥幸，只看了2個月，怎么就考上了？而且還是導(dǎo)師名下的第一名。我把自己定義為基礎(chǔ)薄弱的國際經(jīng)濟(jì)法博士生。

第二，我的素質(zhì)不錯。我發(fā)現(xiàn)我在學(xué)習(xí)的過程中，非常善于思考和聯(lián)系，通常我能從一本書中，看出很多個論文題目的火花。雖然目前我還不能系統(tǒng)地進(jìn)行論文的寫作，也無自信和基礎(chǔ)去寫作，但我已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，我是一個做學(xué)問的材料。

第三，雖然我離37周歲僅剩17天的年紀(jì)才開始讀博士，但之前17年的工作經(jīng)驗(yàn)和人生閱歷，卻使得我能夠脫離純粹學(xué)術(shù)人的作風(fēng)，不拘泥于套套，能夠以一個比較奇特的視角來思考學(xué)術(shù)問題，這是任何一個沒有多少社會實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的教授所不能比擬的。學(xué)術(shù)作品如果不能對實(shí)際工作產(chǎn)生指導(dǎo)，或者不和實(shí)際工作血脈相通，這種學(xué)術(shù)作品是要被淘汰的。我來自社會，我將我所浸淫的實(shí)踐環(huán)境所產(chǎn)生的要求帶到了學(xué)術(shù)圈子，如果我向懶散的方面走，我將寫出套式論文或平淡的論文，如果我向勤奮的方面走，我將寫出理論和實(shí)際完美結(jié)合的好論文。

雖然只看了1個月，我卻在最近的3天，找到了一個令我驚喜的領(lǐng)域，在這個領(lǐng)域里，國際經(jīng)濟(jì)法的理論和實(shí)踐的研究簡直是一個空白。我為之高興了一段時(shí)間。簡單來說，我發(fā)現(xiàn)：

1、我可以將行政法領(lǐng)域的最新研究方向軟法的研究帶入到國際經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域。

2、我可以在國際經(jīng)濟(jì)法的基礎(chǔ)理論方面，國際經(jīng)濟(jì)法的價(jià)值、分類等方面作出新成果。

我在看書的過程中，思想的火花不斷爆發(fā)，使得我不得不經(jīng)常停止，先把我想要寫的論文題目記下來，寫了20來個。我知道我現(xiàn)在還不能動筆，因?yàn)檎撐墓庥兴枷牖鸹ㄊ遣粔虻模瑳]有足夠的素材和知識基礎(chǔ)，等于沒有足夠的柴火，這樣思想的火花恐怕閃爍了幾下，就會熄滅。所以，我現(xiàn)在非常清醒而謹(jǐn)慎地準(zhǔn)備著。

我在人大圖書館找書，圖書館真的沒我想象的好，里邊只有2排，很多舊書，翻來翻去，就那么幾本。一開始我感覺很失望，因?yàn)槲矣X得沒有多少資料來源。現(xiàn)在，我感覺國際經(jīng)濟(jì)法的資料，就如同一盤象棋。一盤象棋就是那么幾個子。但是，如果我們下得好，這個象棋的子，可以變化出無數(shù)的奇妙的招數(shù)。只要我能抓住其中的一招，我就夠了。我可以研究象棋如何開局，如何進(jìn)行中盤的運(yùn)作，如何進(jìn)行殘局的處理，甚至可以研究象棋的起源，也可以研究象棋棋子的來源，啊，可以研究的實(shí)在太多了，就看我能不能想到研究的對象以及研究所需要的理論知識和資料。我再也不感嘆資料的缺少了，讓我的個人創(chuàng)造力去發(fā)揮吧。

作為博士研究生才2個半月，但我已經(jīng)看到了希望的曙光。我真的為自己高興。雖然我走了很遠(yuǎn)的彎路，才回到學(xué)術(shù)的圣地，但我只感嘆我的青春和愛情在彎路上受到了摧殘，我卻不遺憾那些在痛苦和彷徨中折騰的過往，我唯一祈望我能夠繼續(xù)健康和不必要為經(jīng)濟(jì)擔(dān)憂，我想我是能夠成為中國國際經(jīng)濟(jì)法的一個學(xué)者的，也許還是一個有名的學(xué)者呢。

篇二：國際商法的學(xué)習(xí)心得

國際經(jīng)濟(jì)法的概念、調(diào)整范圍為。國際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)活動和國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。也就是調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)交往中商品、技術(shù)、資本、服務(wù)的跨國交易流通中形成的法律關(guān)系的法律規(guī)范和法律制度的總和。國際經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的經(jīng)濟(jì)活動范圍包括國際貨物貿(mào)易及其相關(guān)的國際貨物運(yùn)輸、保險(xiǎn)服務(wù)貿(mào)易。國際金融業(yè)務(wù)及間接投資活動，涉及貨幣、有價(jià)證券的跨國流通、交易。國際技術(shù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。由這些活動引起的跨國收費(fèi)問題，和國際爭議解決問題。

一、在以上活動過程中，形成了一系列的法律，從而形成了國際經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范和制度：

1、有關(guān)國際貨物貿(mào)易法律制度。

2、有關(guān)國際投資的法律制度。

3、有關(guān)國際知識產(chǎn)權(quán)和技術(shù)轉(zhuǎn)讓的法律制度。

4、有關(guān)國際貨幣金融的法律制度。

5、有關(guān)國際稅收的法律制度。

6、有關(guān)國際爭議解決法律制度。

這法律規(guī)范和制度是國際經(jīng)濟(jì)法的基本內(nèi)容和范圍，他們構(gòu)成國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究的對象。以上是按照國際經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的經(jīng)濟(jì)活動的不同領(lǐng)域?qū)@一法律制度的范圍進(jìn)行界定和分類。從法律規(guī)范自身的特點(diǎn)看，還可以把國際經(jīng)濟(jì)法分為2類：微觀的交易法，調(diào)整橫向的經(jīng)濟(jì)關(guān)系，就是平等主體之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。當(dāng)事人之間地位平等，實(shí)行意思自治，這類法律例如國際貨物貿(mào)易領(lǐng)域中的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，《英國1893年貨物買賣法》，屬于私法或曰任意法。第2類是宏觀經(jīng)濟(jì)管理法，對國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域活動進(jìn)行管理與宏觀調(diào)控過程中形成的法律，法律關(guān)系主體之間的關(guān)系是管理者與被管理者的關(guān)系。也就是縱向的關(guān)系。當(dāng)事人之間的關(guān)系是不平等的，體現(xiàn)國家對國際經(jīng)濟(jì)經(jīng)濟(jì)活動的干預(yù)。這類法律例如，貨物貿(mào)易領(lǐng)域中的世界貿(mào)易法律制度，各國國內(nèi)貿(mào)易管理法，它們是公法，是強(qiáng)制法。微觀的交易法——調(diào)整橫向的經(jīng)濟(jì)關(guān)系——平等主體之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系——實(shí)行意思自治——私法或曰任意法宏觀經(jīng)濟(jì)管理法——縱向的關(guān)系——當(dāng)事人之間的關(guān)系不平等——進(jìn)行管理與宏觀調(diào)控、干預(yù)——公法，是強(qiáng)制法。國際經(jīng)濟(jì)法是具有邊緣性和綜合性的法律部門，在內(nèi)容上它是綜合性的，它涉及國際公法、國際私法、國際商法，各國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法。說它有邊緣性是指它僅涉及有關(guān)法律部門中的一部分內(nèi)容，不是全部內(nèi)容。國際經(jīng)濟(jì)法在法律關(guān)系的主體、法律調(diào)整對象、法律淵源等方面與國際公法、國際私法、國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法、國際商法有聯(lián)系、有區(qū)別。參加農(nóng)場經(jīng)濟(jì)將發(fā)展。

國家經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系、主體及法律淵源。先說主體問題。國際經(jīng)濟(jì)法的主體是指國際經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的法律關(guān)系主體，是國際經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系和法律行為的實(shí)際參與人和實(shí)施者。不是指立法主體，也不是執(zhí)法主體。

二、國際經(jīng)濟(jì)法的主體包括：

個人：個人作為一般民事關(guān)系主體，有權(quán)從事國際經(jīng)濟(jì)活動，在國際貨物賣、國際知識產(chǎn)權(quán)交易、國際稅收征管方面，在國際爭議解決中，個人的可以成為特定的法律關(guān)系主體，不過，個人受財(cái)力物力的局限，他們能在國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中不是主要的主體。

法人：包括公司、跨國公司與其他具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織，這是國際經(jīng)濟(jì)交往中最重要的主體。法人可以參與所有領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)活動。國際組織：是國家直接提供條約、公約、協(xié)議建立起來的法律實(shí)體，根據(jù)建立該組織的條約、章程行使權(quán)力和義務(wù)。國際組織有自己的資產(chǎn)和資金來源，具有參與特定的經(jīng)濟(jì)和民事活動的能力，例如，聯(lián)合國下屬機(jī)構(gòu)就從事某些采購活動。此外，國際組織制定的某些規(guī)范對國家實(shí)施的經(jīng)濟(jì)管理活動產(chǎn)生影響。

國家：是最重要的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系主體。國家從事的經(jīng)濟(jì)活動和經(jīng)濟(jì)管理行為，通常由其授權(quán)的機(jī)構(gòu)實(shí)施。國家可以參加2類經(jīng)濟(jì)關(guān)系：作為管理者，依據(jù)國際經(jīng)濟(jì)管理法對跨國經(jīng)濟(jì)活動實(shí)施宏觀調(diào)控和管制。作為一般民事主體，可以參加各種民事活動，受國際經(jīng)濟(jì)交易法調(diào)整。在法律關(guān)系主體和法律調(diào)整對象方面，國家經(jīng)濟(jì)法與國際公法有所不同，國際公法的主體只是國家和國際組織，它主要調(diào)整國家之間在政治、外交、軍事、領(lǐng)土方面的關(guān)系，經(jīng)濟(jì)關(guān)系雖然也屬于其調(diào)整范圍，但不占主導(dǎo)地位。

國際經(jīng)濟(jì)法與國際私法也不一樣，國際私法是沖突法，它的主體主要是自然人和法人，國家和國際組織也參加一定的民事關(guān)系，但不占主導(dǎo)地位，國際私法只限于為調(diào)整跨國民事活動提供尋求準(zhǔn)據(jù)法的指引，并不直接調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)和民事關(guān)系。再說國際經(jīng)濟(jì)法的淵源。國際經(jīng)濟(jì)法的淵源是指國際經(jīng)濟(jì)法的來源和表現(xiàn)形式，不同的法律，其效力也不同。主要有：

國際條約（包括雙邊條約和多邊條約）。正式的國際條約、協(xié)議具有國際法的效力，對于參加國有約束力，經(jīng)過一定的轉(zhuǎn)化程序成為國內(nèi)法的一部分，國際條約按照其內(nèi)容不同，有限可以直接在司法中適用，有限不能直接適用，有的屬于強(qiáng)制性規(guī)范，例如，wto規(guī)范，有的屬于任意性規(guī)范，例如GSG。

國際商業(yè)慣例：是由國際組織制定的，以正式文件形式頒布的規(guī)范化的商業(yè)慣例，它不同于一般的商業(yè)習(xí)慣和習(xí)慣做法。雖然國際商業(yè)慣例本身不具有強(qiáng)制性，但是由于有關(guān)的國際條約和國內(nèi)立法承認(rèn)其具有一定的法律效力，也由于許多商業(yè)合同中直接并入了商業(yè)慣例，承認(rèn)他們的約束力，致使國際商業(yè)慣例成為調(diào)整商事交易的，事實(shí)上的，具有法律效力的依據(jù)。在國際經(jīng)濟(jì)交往中廣泛地使用商業(yè)慣例，這和國內(nèi)商業(yè)交往不同，是一個特點(diǎn)。

國際商業(yè)慣例如：《國際商事合同慣例》，《跟單信用證統(tǒng)一慣例》。國內(nèi)立法：包括國內(nèi)判例法和制定法，不是所有的國內(nèi)立法都屬于國際經(jīng)濟(jì)法范圍，只有那些調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域活動的民商立法，涉外經(jīng)濟(jì)立法才屬于國際經(jīng)濟(jì)法的范圍。通常，一國的法律只具有域內(nèi)效力，當(dāng)某種國際法律關(guān)系與該國具有屬人或?qū)俚氐拿芮新?lián)系時(shí)，或者法律關(guān)系的當(dāng)事人采納了某種國內(nèi)法作為調(diào)整國際交易的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，該國的國內(nèi)法具有域外效力，于是，國內(nèi)法成為國際經(jīng)濟(jì)法的一部分。國際組織決議：一項(xiàng)重要的國際組織，例如，聯(lián)合國、wto、國際貨幣基金組織（ImF）、世界銀行（IBRD）都主持制定了某些國際協(xié)議和決議，成為國際經(jīng)濟(jì)法的一般原則和規(guī)則，該組織成員國在制定國內(nèi)政策法令時(shí)，應(yīng)遵守國際組織制定的協(xié)議文件和發(fā)布的決議。國家經(jīng)濟(jì)法調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的作用，通常是經(jīng)過國家完成的。

三、知識產(chǎn)權(quán)的概念和范圍。

民事權(quán)利包括，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)是四大民事權(quán)利之一，知識產(chǎn)權(quán)是和傳統(tǒng)意義上的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)相區(qū)別而存在的。

（一）知識產(chǎn)權(quán)的概念及特征。

知識產(chǎn)權(quán)是指人們對智力創(chuàng)造成果和工商業(yè)標(biāo)記依法享有的權(quán)利，包括著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)及商業(yè)秘密權(quán)、植物新品種權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)等其他知識產(chǎn)權(quán)。

知識產(chǎn)權(quán)作為法律所確認(rèn)的知識產(chǎn)品所有人依法享有的民事權(quán)利，具有以下特點(diǎn)：

1、權(quán)利客體是一種無體財(cái)產(chǎn)。知識產(chǎn)權(quán)的客體不是有形物，而是知識、信息等抽象物。

2、權(quán)利具有地域性。知識產(chǎn)權(quán)的地域性是指，按照一國法律獲得承認(rèn)和保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)，只能在該國發(fā)生法律效力，而不具有域外效力。知識產(chǎn)權(quán)域外效力的取得，對著作權(quán)而言，依賴于國際公約或者雙邊協(xié)定即可。專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)則必須由他國行政主管機(jī)關(guān)的確認(rèn)，方可產(chǎn)生法律效力。

3、權(quán)利具有時(shí)間性。知識產(chǎn)權(quán)有一定的有效期限，無法永遠(yuǎn)存續(xù)。在法律規(guī)定的有效期限內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)受到保護(hù)，超過法定期間，相關(guān)的智力成果就不再是受保護(hù)客體，而成為社會的共同財(cái)富，為人們自由使用。

四、試論知識產(chǎn)權(quán)的特征。

過去，人們常將專利權(quán)、著作權(quán)等傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)的效力理解為一種權(quán)利人能積極實(shí)施和利用的專有權(quán)。其實(shí)不然，知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)不在行，而在禁上。《專利法》第11條以排他性的方式表述了專利權(quán)的內(nèi)容，即專利權(quán)人享有禁止他人未經(jīng)許可而實(shí)施其專利的權(quán)利。顯然，法律上并未明確專利權(quán)人就必然享有其實(shí)施權(quán)。事實(shí)上，在專利領(lǐng)域存在著大量的改進(jìn)專利（也稱從屬專利），它們是建立在他人專利（在先專利）基礎(chǔ)之上的。這類專利的權(quán)利人未經(jīng)在先權(quán)利人的同意或未經(jīng)強(qiáng)制許可是不可實(shí)施自己的專利的。可見，專利權(quán)人對自己專利的實(shí)施必須以這種實(shí)施不與他人的在先專利權(quán)或其它在先權(quán)利以及反不正當(dāng)競爭法的規(guī)范相抵觸為前提，專利權(quán)只不過是一種能禁止他人非法實(shí)施的權(quán)利而已。

同樣，著作權(quán)也是一種禁止他人非法利用的權(quán)利。作品具有多種利用方式，在各利用行為上設(shè)置相應(yīng)的獨(dú)占支配權(quán)利，則構(gòu)成《著作權(quán)法》第10條確定的各分支財(cái)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容。根據(jù)《著作權(quán)法》第12條的規(guī)定，演繹作品的作者在行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)。《著作權(quán)法》第34條，第36條第二款、第39條第二款也規(guī)定第三人使用演繹作品時(shí)，除須取得該作品著作權(quán)人許可外，還應(yīng)取得原作品著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。據(jù)于這些規(guī)定，可以認(rèn)為，原作品權(quán)利人對演繹作品能夠主張一定的權(quán)利，換言之除演繹作品著作權(quán)外，原作品著作權(quán)的效力也及于演繹作品的利用。因此，演繹作品的作者雖對其作品享有依《著作權(quán)法》第10條規(guī)定的數(shù)項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利，但其利用方式只要侵犯了他人的作品（即原作品）權(quán)利，也不可為之。

可見，知識產(chǎn)權(quán)這種支配權(quán)的核心是禁止權(quán)，即禁止他人對成果信息的非法利用的請求權(quán)。對權(quán)利人而言，只要禁止無原權(quán)人的非法實(shí)施或使用就可保持或恢復(fù)原有的獨(dú)占狀態(tài)。因此，可以說傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)在禁止他人特定利用行為這點(diǎn)上與反不正當(dāng)競爭法所采取的特定行為禁止手法并無二樣，兩類型在制度設(shè)計(jì)上，均以（或應(yīng)從）賦予禁止（非法利用）請求權(quán)為出發(fā)點(diǎn)。然而，不同的知識產(chǎn)權(quán)對其相應(yīng)信息的排他支配強(qiáng)度和性質(zhì)是不相同的。除商業(yè)秘密僅是一種以保密性為條件的事實(shí)上的獨(dú)占支配，并未嚴(yán)格構(gòu)成法律意義上的支配權(quán)外，屬工業(yè)產(chǎn)權(quán)的專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)表現(xiàn)7為對相應(yīng)信息的絕對的支配權(quán)。比如專利權(quán)具有遮斷效，即專利權(quán)人不但對自己的發(fā)明創(chuàng)造享有支配權(quán)，而且對他人獨(dú)自開發(fā)出的同樣的或?qū)嵸|(zhì)相同的發(fā)明創(chuàng)造也享有支配權(quán)，他人取得權(quán)利的可能性因此受到阻止。專利權(quán)的這種效力表明專利權(quán)是絕對的獨(dú)占權(quán)。而著作權(quán)卻不具備遮斷效，即著作權(quán)人只對自己創(chuàng)作的特定作品信息享有支配權(quán)，他人創(chuàng)作的作品信息即使客觀上與之相同，只要不存在剽竊行為，他人同樣取得著作權(quán)。可見，著作權(quán)只是相對的獨(dú)占權(quán)。

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商法通則：論民商關(guān)系立法的最佳選擇

論文摘要 民商分立認(rèn)識到商法的獨(dú)立性，但其要求民法典與商法典的并存，于實(shí)踐中并不合理；民商合一雖為目前通說，強(qiáng)調(diào)民法與商法的密切關(guān)系，但將商法規(guī)范并入民法典也有諸多不宜，民商分立與民商合一均難以解決民商關(guān)系立法的現(xiàn)實(shí)需要。民商關(guān)系立法的最佳選擇是制定一部《商法通則》，與民法典、商事單行法共同構(gòu)成完備的私法體系以促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

論文關(guān)鍵詞 民商分立 民商合一 商法通則

面對日趨發(fā)展壯大的商事單行法以及民法典的即將頒行，民商關(guān)系立法圍繞民商分立抑或民商合一爭論不休。民法與商法關(guān)系密切、相輔相成，我國通說也是民商合一，即將商法規(guī)范并入民法典中，但此種編排方法卻存在種種的不合理性。民商分立雖然強(qiáng)調(diào)了商法的獨(dú)立地位，但是其主張民法典與商法典并立，在實(shí)踐中又存在諸多不宜。縱覽歷史與現(xiàn)實(shí)，結(jié)合理論與實(shí)踐，民商關(guān)系立法的最佳選擇就是制定一部商法通則，作為對商法一般性規(guī)則的規(guī)定，輔之以商事單行法和民法典，共同構(gòu)成完備的民商事規(guī)范體系。

一、民商分立與民商合一的反思與批判

（一）對民商分立學(xué)說的反思

1.民商分立概述

所謂民商分立的基本含義，有學(xué)者認(rèn)為是指民法典與商法典分別立法，各自調(diào)整社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系中的民事關(guān)系與商事關(guān)系，然而他又指出，民商分立并不意味著民法典與商法典并存。也有學(xué)者認(rèn)為民商分立有兩層含義：一是就立法體系而言，在民法典之外另定商法典；二是就法律運(yùn)行機(jī)制而言，由民法和商法共同實(shí)現(xiàn)對經(jīng)濟(jì)關(guān)系的調(diào)整，民法和商法各自獨(dú)立而又相互依存。筆者認(rèn)為，民商分立應(yīng)該是指民法與商法獨(dú)立又依存的辯證統(tǒng)一關(guān)系，而不是民法典和商法典的并立。

2.民法典、商法典分立的現(xiàn)實(shí)性

從現(xiàn)代商事實(shí)踐來看，民法典與商法典分立的不現(xiàn)實(shí)性主要體現(xiàn)在以下三個方面：第一，隨著資本主義商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，參與經(jīng)濟(jì)活動的主體日趨廣泛，商人的獨(dú)立地位日漸動搖，商法不再是專門調(diào)整商人活動的法律，于是商法典便失去獨(dú)立存在的基礎(chǔ)。即使是在采主觀主義的德國，傳統(tǒng)商法中商人的特殊地位也不復(fù)存在，因而以法典形式為標(biāo)志的民商分立體制不斷受到挑戰(zhàn)。

第二，與商法并立發(fā)展的民法，自羅馬法以來便樹立了其在法律制度中堅(jiān)不可摧的基礎(chǔ)地位，而且還形成了它特有的擴(kuò)張性和包容性。相反，商法卻沒有羅馬私法這樣堅(jiān)固的基石和傳統(tǒng)，沒有一套嚴(yán)密精深的商法理論和學(xué)說來影響歐洲各國的法律制度和立法活動，這就注定了從它一出現(xiàn)，就無法與民法同日而語。

第三，隨著時(shí)代進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)發(fā)展，商法典的內(nèi)容日益陳舊老化，僅僅通過對商法典本身的改造和修補(bǔ)已經(jīng)滿足不了經(jīng)濟(jì)關(guān)系的需要，于是大量的商事法規(guī)破土而出。獨(dú)立的商法典逐漸支離破碎，從而喪失了與民法典分庭抗禮的力量。事實(shí)上，從二十世紀(jì)初以來，關(guān)于股份公司、支票、提單等方面的立法已經(jīng)是通過單行法規(guī)的方式予以制訂頒行。如此一來，商法典只不過是軀殼一個，便自然沒有存在的必要了。

由上分析可知，現(xiàn)代社會的民商分立絕不意味著民法典和商法典的并行存在，而就法律運(yùn)行機(jī)制意義上的民商分立，肯定了商法的獨(dú)立性地位以及與民法相互依存的關(guān)系，具有一

定合理性。

（二）對民商合一學(xué)說的批判

1.民商合一的含義

對于民商關(guān)系立法，我國目前的通說是采民商合一，因?yàn)槊裆虆^(qū)分標(biāo)準(zhǔn)不明確，而且民商合一對于避免民事法院和商事法院在司法管轄上的爭議十分必要。民商合一具體可以分為兩派，一派支持“民法商法化”，一派支持“商法民法化”，在這兩派觀點(diǎn)中，我國的主流觀點(diǎn)是后者，即把商事法規(guī)作為民法的特別法，制定一部統(tǒng)一的民法典，將商法歸入民法典。

2.民商合一的編排體例

持商法民法化的學(xué)者，雖然都認(rèn)為應(yīng)將商法歸入民法典的商法編，但具體又存在兩種編排方式，即將商法歸入民法典的債法編，或者將商法寫進(jìn)民法典的商法編。

（1）將商法歸入民法典的債法編。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，我們可以借鑒《臺灣民法債編》、《意大利民法典》等，將公司法、票據(jù)法等商法內(nèi)容規(guī)定在民法典的債權(quán)編中，但實(shí)際上各國民法典中包含的商法內(nèi)容和范圍并不完全相同，而且大多是同各國的立法方法有關(guān)，我們恐怕很難從中歸納出一般的規(guī)律。其次，從民商合一的編纂體例來看，上述立法方式把相當(dāng)多的商法內(nèi)容訂入民法債法編，由此“民商合一”實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)為“債商合一”，明顯違反了民商合一立法的整體性要求。最后，從債法的基本原理來看，上述立法把公司法、票據(jù)法等內(nèi)容規(guī)定在債法中，又與債法的基本原理相悖。因?yàn)閭ǖ墓逃袃?nèi)容主要是債法總則、無因管理制度及合同制度等，除商事合同等少數(shù)內(nèi)容涉及到債法制度外，商法的范圍是大于債法的，因而將商法放入債法編中，顯然不盡合理。

（2）將商法寫進(jìn)民法典的商法編。另一種觀點(diǎn)主張以商法編的方式對民商法進(jìn)行統(tǒng)一立法。此種觀點(diǎn)雖然對于民法與商法密切關(guān)系的認(rèn)識值得肯定，但實(shí)際上商法規(guī)范是獨(dú)立于民法規(guī)范而存在的，而獨(dú)立的商法部門外在地要求商法規(guī)范存在于民法之外，否則商法的獨(dú)立性便成為空談。另一方面，民法和商法在某些方面存在很大區(qū)別，例如在法律的穩(wěn)定性方面，民法相比于商法更為穩(wěn)定，而商法則隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展變動較大，拉德布魯赫就指出：“和其他任何法律領(lǐng)域相比較，商法更能表現(xiàn)出法律與利益之間的較量以及利益對法律的影響，對此事實(shí)予以規(guī)范的有限力量和這一事實(shí)最終規(guī)范性——簡而言之，表現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)歷史觀對經(jīng)濟(jì)與法律關(guān)系的解釋。它表明個人主義法律時(shí)代，商法必然扮演著整個私法發(fā)展中開路先鋒的角色。” 因此將變化日新月異的商法放入不宜經(jīng)常變動的民法典中，顯然是不切合實(shí)際的。

綜上所述，民商分離與民商合一各有利弊，二者均不能合理解決商事關(guān)系立法的實(shí)際問題，因而縱觀理論與實(shí)踐，最佳選擇就是制定一部《商法通則》，作為一般商事規(guī)則來統(tǒng)帥商事領(lǐng)域立法。

二、《商法通則》是商事關(guān)系立法的最佳選擇

隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，衍生出越來越多的交易形式，公司、保險(xiǎn)、票據(jù)等領(lǐng)域逐漸發(fā)展壯大并形成各自獨(dú)特的領(lǐng)域和秩序，隨著他們的發(fā)展，規(guī)制他們的法律也逐漸豐富，如公司法、破產(chǎn)法、海商法等，但作為商法的單行法，它們僅調(diào)整個別商事領(lǐng)域，缺乏一般性的調(diào)整規(guī)范。前已述及，由于商法的開放性及其發(fā)展的日新月異，很難用一部商法典將各個商法規(guī)范統(tǒng)一起來，如何解決這個問題，筆者認(rèn)為最佳的選擇就是制定一部《商法通則》。

（一）《商法通則》概述

《商法通則》是指調(diào)整商事關(guān)系的一般性規(guī)則，它指導(dǎo)其他單行商事法律，如公司法、合伙企業(yè)法等的適用，同時(shí)又區(qū)別于這些單行法律，可以單獨(dú)適用。《商法通則》的性質(zhì)在于，它相對民法的主體規(guī)則而言，屬于特別法的性質(zhì)；而相對商事主體形態(tài)法律規(guī)范而

言，它屬于一般法的性質(zhì)。筆者認(rèn)為正確認(rèn)識《商法通則》的地位，需要明確以下兩點(diǎn)內(nèi)容：

第一，商事通則是商法中具有一般法意義的商事法律。《商法通則》與公司法、票據(jù)法等一樣，也是商事單行法，不是由全面系統(tǒng)調(diào)整商事關(guān)系的規(guī)則縮編而成的法律文件，但它與其他單行商事法律的功能不同。其他商事單行法律僅調(diào)整某一領(lǐng)域的商事關(guān)系，而《商法通則》的觸角可以伸向不同的商事領(lǐng)域而調(diào)整一般性的商事關(guān)系。

第二，《商法通則》既非民商分立，也非民商合一。前已述及，《商法通則》不是商法典，它不漠視已經(jīng)頒布并行之有效的單行商事法律，也不代替單行商事法律的完善和發(fā)揮作用，更不以商事法律領(lǐng)域的全部規(guī)則縮編為一個完整的體系為自己的目標(biāo)，因而《商法通則》非民商分立。同時(shí)《商法通則》表明商法并不能覆蓋于民法典，并且它不同于其它商事單行法而調(diào)整一般性的規(guī)則，因而也非民商合一。

（二）制定《商法通則》必要性和合理性

上述分析表明，民商分立與民商合一均不可行，現(xiàn)行商事法律又存在缺少商人和商行為制度規(guī)定的缺陷，使我們在實(shí)踐中感到對商事一般性規(guī)則的需求，因而筆者認(rèn)為民商關(guān)系立法的最佳選擇就是制定一部《商法通則》。筆者認(rèn)為制定《商法通則》的必要性和合理性如下：

第一，它可以規(guī)定商事主體規(guī)則。由于民事主體不都是商事主體，商事主體規(guī)則也不能完全適用民事主體規(guī)則，同時(shí)商事單行法規(guī)定的商事主體規(guī)則過于具體而缺乏一般性規(guī)定，因而需要一部《商法通則》來對商事主體做出一般性規(guī)定，實(shí)現(xiàn)商事主體形態(tài)法律規(guī)范所需的一般性和民法主體規(guī)則所需的特殊性的統(tǒng)一。

第二，它可以統(tǒng)率商事單行法，為各個商事領(lǐng)域的法律提供一般規(guī)則。雖然各個商事領(lǐng)域的事項(xiàng)不盡相同，但由于商法所具有的技術(shù)性，各個商事領(lǐng)域還是存在著一些共通的規(guī)則。《商法通則》將這些共通的規(guī)則加以抽象，普遍運(yùn)用于各個商事領(lǐng)域，必將極大地提高商事交易的效率以及促進(jìn)上市立法的發(fā)展。

第三，它可以填補(bǔ)民法和已有商事單行法律之間的空白，考慮具有營利性特征的商事關(guān)系的共性和一般性需求，從而與民法典、其它商事單行法共同構(gòu)成調(diào)整私法關(guān)系的完整體系，促進(jìn)民商事立法理論與實(shí)踐的發(fā)展。

三、結(jié)語

綜篇所述，民商分立抑或民商合一各有利弊，民商分立認(rèn)識到了民法與商法的區(qū)別所在，強(qiáng)調(diào)了商法的獨(dú)立地位，但其民法典與商法典并存的主張卻并不現(xiàn)實(shí)；民商合一突出了民法與商法之間的緊密聯(lián)系，但將商法編入民法典卻有諸多不宜。為此，民商關(guān)系立法應(yīng)當(dāng)揚(yáng)長避短，而筆者認(rèn)為最佳的選擇就是制定一部《商法通則》，同時(shí)繼續(xù)發(fā)揮商事單行法在各個商事領(lǐng)域的獨(dú)特作用，加之即將出臺的民法典，相信中國的私法體系將會更加完備。

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因?yàn)樵谑袌鼋?jīng)濟(jì)進(jìn)行運(yùn)作的過程之中會出現(xiàn)多種經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，一旦這些利益關(guān)系之間產(chǎn)生沖突或者矛盾，就需要使用民商法進(jìn)行調(diào)整，以保證我國市場經(jīng)濟(jì)能夠正常運(yùn)行。民商法的適用范圍主要是在交易過程之中，對相關(guān)人員在經(jīng)濟(jì)市場中的權(quán)力與義務(wù)進(jìn)行限定，所以民商法能夠有效保證在市場經(jīng)濟(jì)之中交易的安全，規(guī)范經(jīng)濟(jì)市場中的各種交易行為，保證在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境之下，正常的交易流程。整體來說，民商法在促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)制度以及維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序中，發(fā)揮著不可忽視的作用。

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一、判斷正誤（認(rèn)為正確的寫對，認(rèn)為錯誤的寫錯），每題152、申請人提出破產(chǎn)申請后，在法院受理前請求撤回的，人民分 法院可以決定準(zhǔn)許，也可以決定不準(zhǔn)許。（對）

1．企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。（對）

53、破產(chǎn)債權(quán)是基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的，能夠通過破2．人民法院對破產(chǎn)案件作出的裁定，除駁回破產(chǎn)申請的裁定外，產(chǎn)分配由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)公平受償?shù)呢?cái)產(chǎn)請求權(quán)。（對）一律不準(zhǔn)上訴。（對）

54、破產(chǎn)無效行為是指債務(wù)人在破產(chǎn)狀態(tài)下實(shí)施的使破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)3.持票人取得票據(jù)如無對價(jià)或無相當(dāng)對價(jià)，不能有優(yōu)于其前手不當(dāng)減少，或違反公平清償原則，從而使債權(quán)人的一般清償利的權(quán)利。（對）益受到損害，依法應(yīng)被確認(rèn)無效的財(cái)產(chǎn)處分行為。（對）4.票據(jù)債務(wù)人可以以自己與出票人之間所有的基于人的關(guān)系

55、破產(chǎn)分配又稱破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配，是指破產(chǎn)清算人將變價(jià)后的抗辯對抗持票人。（錯）的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，依照符合法定順序并經(jīng)債權(quán)人會議通過的分配方5.股東全部繳納出資后，以股東會決議的形式向公司登記機(jī)關(guān)案，對全體破產(chǎn)債權(quán)人進(jìn)行平等清償?shù)某绦颉＃▽Γ┨峁└鞴蓶|的出資證明。（錯）

56、工商行政管理機(jī)關(guān)是合伙企業(yè)登記機(jī)關(guān)。（對）6.有限責(zé)任公司的股東會成員由全體股東選舉產(chǎn)生。（錯）

57、支票是出票人簽發(fā)的，指示辦理存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)即付7.公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司以及其他類型款人于見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票的企業(yè)投資，以公司的信用對外承擔(dān)民事責(zé)任。（錯）據(jù)。（對）

8.債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議決議違反法律規(guī)定的，可以在債權(quán)人

58、匯票就是出票人委托他人于到期日無條件支付一定金額給會議作出決議后10天內(nèi)提請法院裁定。（錯）收款人的票據(jù)。（對）

9.清算組成員多為政府公務(wù)員，但清算組并不隸屬于政府，只

59、我國《證券法》將證券公司分為綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類是其工作由政府領(lǐng)導(dǎo)。（錯）證券公司，對二者的設(shè)立規(guī)定了不同的條件。（對）

10、伙人之間有關(guān)利潤和虧損的分擔(dān)比例對債權(quán)人具有約束力。60、《證券交易所管理辦法》的規(guī)定，會員制是我國證券交易（錯）所唯一的法定組織形式。（對）

11、破產(chǎn)作為一種事實(shí)狀態(tài)，并不必然地導(dǎo)致債務(wù)人清算倒閉61、合伙人退伙，可分為兩種情況：一是聲明退伙；二是法定的結(jié)局。（對）退伙。（對）

12、申請人提出破產(chǎn)申請后，在法院受理前請求撤回的，人民62、在我國，證券業(yè)和銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)可以混業(yè)經(jīng)營。（錯）法院可以決定準(zhǔn)許，也可以決定不準(zhǔn)許。（對）63、公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的顯著變化不屬于證券法所說

13、破產(chǎn)債權(quán)是基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的，能夠通過破的“重大事件”。（錯）產(chǎn)分配由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)公平受償?shù)呢?cái)產(chǎn)請求權(quán)。（對）64、證券公司接受委托賣出證券不必是客戶證券賬戶上實(shí)有的14、依照公司法的規(guī)定設(shè)立的股份有限公司，不得在其公司名證券，且可以為客戶融券交易。（錯）稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司的字樣。（對）65、證券交易的集中競價(jià)應(yīng)當(dāng)實(shí)行價(jià)格優(yōu)先、時(shí)間優(yōu)先的原則。

15、董事長是公司的法定代表人，根據(jù)需要，董事長可以修改（對）公司章程，以適應(yīng)公司在市場競爭的需要。（錯）66、人身保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人因第三人的行為而發(fā)生死亡、傷殘或

16、公司以其登記所在地為公司的住所。（錯）者疾病等保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人或者受益人給付保險(xiǎn)

17、公司可以根據(jù)需要設(shè)立分公司，公司可以選擇分公司登記金后，享有向第三者追索的權(quán)利。（錯）法人資格，也可以不選擇分公司登記法人資格。（錯）67、在中華人民共和國境內(nèi)從事保險(xiǎn)活動的公司和個人，不適

18、申請合伙企業(yè)登記的具體事務(wù)，應(yīng)當(dāng)由全體合伙人從他們用中華人民共和國保險(xiǎn)法，應(yīng)選擇適用其他有關(guān)國家的保險(xiǎn)法。當(dāng)中指定的代表或者他們共同委托的代理人負(fù)責(zé)辦理。代表的（錯）指定或者代理人的委托，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。（對）68、再保險(xiǎn)的分出人可以根據(jù)具體的情況，以再保險(xiǎn)接受人未

19、合伙企業(yè)的登記事項(xiàng)包括：合伙企業(yè)的名稱、經(jīng)營場所、履行再保險(xiǎn)責(zé)任為由，拒絕履行或者延遲履行原保險(xiǎn)責(zé)任。（錯）經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式和合伙人的姓名及住所、出資額以及出資69、即使被保險(xiǎn)人的家庭成員或者其他組成人員故意造成對保方式。（對）險(xiǎn)標(biāo)的的損害而造成保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人也可以對被保險(xiǎn)人的20、企業(yè)登記機(jī)關(guān)自收到申請人提交的符合規(guī)定的全部申請文家庭成員或者其他組成人員行使代位請求賠償?shù)臋?quán)利。（錯）件之日起30日內(nèi)，作出核準(zhǔn)登記或者不予登記的決定。（對）70、和解是指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為避免破產(chǎn)清算，而與

21、合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為合伙企業(yè)的成立日期。債權(quán)人團(tuán)體達(dá)成以讓步方法了結(jié)債務(wù)的協(xié)議，協(xié)議經(jīng)法院認(rèn)可（對）后生效的法律程序。（對）

22、破產(chǎn)案件的申請分為兩類，一是債權(quán)人申請，二是債務(wù)人71、破產(chǎn)案件受理后，債權(quán)人向人民法院提起新訴訟的，應(yīng)予申請。（對）駁回。其起訴不具有債權(quán)申報(bào)的效力。（對）

23、商事關(guān)系，大體上說，主要包括兩部分，一是商事組織關(guān)72、證券的發(fā)行交易活動必須實(shí)行公平、公開、公正的原則。系，二是商事交易關(guān)系。（對）（對）

24、營業(yè)商行為，就是以營利為目的并具有營業(yè)性質(zhì)的行為。*********000000000（對）******0000000

25、絕對商行為，就是依行為性質(zhì)，無論什么人實(shí)施都構(gòu)成商1．在古代中國，民間的商事關(guān)系，主要依習(xí)慣和道德規(guī)范調(diào)整。行為的行為。（對）()

26、所謂商人，就是以自己名義實(shí)施商行為，并以此為常業(yè)的 2．有限責(zé)任公司的全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所持股人。（對）份對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。()

27、匯票在出票時(shí)有三個當(dāng)事人：出票人，收款人，付款人。3．公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。()（對）4．我國《民法通則》規(guī)定的個人合伙和《合伙企業(yè)法》規(guī)定

28、票據(jù)當(dāng)事人分為基本當(dāng)事人與非基本當(dāng)事人。（對）的合伙企業(yè)，都屬于普通合伙。()

29、本票的基本當(dāng)事人有出票人與收款人。（對）5．匯票金額的記載方式，可以以文字，也可以用數(shù)字的方式。30、匯票與支票的基本當(dāng)事人有出票人、付款人與收款人。當(dāng)數(shù)字與文字不一致時(shí)，以（對）文字記載為準(zhǔn)。()

31、證券的發(fā)行交易活動必須實(shí)行公平、公開、公正的原則。6．破產(chǎn)程序開始后，未經(jīng)人民法院許可，債務(wù)人不得對個別債（對）權(quán)人清償債務(wù)，也不得以其

32、在我國，證券業(yè)和銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)可以混業(yè)經(jīng)營。（錯）財(cái)產(chǎn)設(shè)立新的擔(dān)保。()

33、公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的顯著變化不屬于證券法所說7．根據(jù)我國法律，債權(quán)人逾期未申報(bào)債權(quán)的，視為自動放棄債的“重大事件”。（錯）權(quán)，所以其債權(quán)因此而消滅。()

34、證券公司接受委托賣出證券不必是客戶證券賬戶上實(shí)有的8．在我國，破產(chǎn)申請是破產(chǎn)程序開始的標(biāo)志。()證券，且可以為客戶融券交易。（錯）9．我國現(xiàn)行的《證券法》在證券發(fā)行制度上采取的是審批

35、證券交易的集中競價(jià)應(yīng)當(dāng)實(shí)行價(jià)格優(yōu)先、時(shí)間優(yōu)先的原則。制。()（對）10．有限責(zé)任公司的股東會由各股東按出席人數(shù)行使表決權(quán)。

36、在中華人民共和國境內(nèi)的法人和其他組織需要辦理境內(nèi)保()險(xiǎn)的，必須向我國境內(nèi)的保險(xiǎn)公司投保。（對）判斷題答案

37、重復(fù)保險(xiǎn)的保險(xiǎn)金額超過保險(xiǎn)價(jià)值的，各保險(xiǎn)人所應(yīng)支付1．√2．X3．√4的賠償總額必須限制在保險(xiǎn)價(jià)值的范圍內(nèi)。（對）√5．√6．√7．X8．X9．X10．X

38、投保人對保險(xiǎn)標(biāo)的不具有保險(xiǎn)利益的，經(jīng)當(dāng)事人請求，可1．凡是從事商行為的人都是商人。（）以撤銷該合同的法律效力。（錯）2．依照公司法的規(guī)定設(shè)立的股份有限公司，不得在其公司名稱

39、未經(jīng)保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，保險(xiǎn)公司不得自行承保新的中標(biāo)明有限責(zé)任公司的字樣。（）險(xiǎn)種。（對）3．董事長是公司的法定代表人，根據(jù)需要，董事長可以修改公40、保險(xiǎn)合同是被保險(xiǎn)人與保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)司章程，以適應(yīng)公司在市場競爭的需要。（）議。（對）4.在中華人民共和國境內(nèi)從事保險(xiǎn)活動的公司和個人，可以適

41、保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責(zé)用中華人民共和國保險(xiǎn)法，也可以選擇適用其他國家的保險(xiǎn)法。任。（對）（）

42、匯票上不必記載“無條件支付的委托”的字樣。（錯）5．當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商同意變更保險(xiǎn)合同的，應(yīng)當(dāng)由保險(xiǎn)人在原保險(xiǎn)

43、本票的出票人必須具有支付本票金額的可靠資金來源，并單或者其他保險(xiǎn)憑證上批注或者附貼批單，或者由投保人與保保證支付。（對）險(xiǎn)人訂立變更的書面協(xié)議。（）

44、無民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無效，而且因6．匯票上不必記載“無條件支付的委托”的字樣。（）此影響其他簽章的效力。（錯）7．本票的出票人必須具有支付本票金額的可靠資金來源，并保

45、本票的出票人資格必須由中國人民銀行審定。（對）證支付。（）

46、我國的合伙企業(yè)法更是明確地規(guī)定，合伙企業(yè)是以全體合8．公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的顯著變化不屬于證券法所說的伙人承擔(dān)連帶無限責(zé)任的主體，不能使用公司的名稱。（對）“重大事件”。（）

47、股份有限公司設(shè)立的無效，要由股東、董事或監(jiān)事向法院判斷正誤題（每小題1分，共8分）起訴，由法院作出判決。（對）1．錯2．對3．錯4．錯5．對6．錯7．對8．錯

48、商事交易就是商事組織以及其他人在市場領(lǐng)域從事的各種1．根據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立公司必須制定公司章程，公司章程經(jīng)營活動。（對）對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。()

49、絕對商行為，就是依行為性質(zhì)，無論什么人實(shí)施都構(gòu)成商2．保險(xiǎn)合同成立后，保險(xiǎn)人可以根據(jù)自己的承保能力，決行為的行為。（對）定繼續(xù)履行保險(xiǎn)合同還是解除保險(xiǎn)合同。()

50、實(shí)物出資有兩種情形：一是轉(zhuǎn)移所有權(quán)，二是不轉(zhuǎn)移所有3．人身保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人因第三人的行為而發(fā)生死亡、傷殘權(quán)（而只提供使用權(quán)或者使用權(quán)加收益權(quán)）。（對）或者疾病等保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人或者受益人給付保

51、破產(chǎn)作為一種事實(shí)狀態(tài)，并不必然地導(dǎo)致債務(wù)人清算倒閉險(xiǎn)金后，享有向第三者追索的權(quán)利。()的結(jié)局。（對）4．證券的發(fā)行交易活動必須實(shí)行公平、公開、公正的原則。

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5．在我國，證券業(yè)和銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)可以混業(yè)經(jīng)營。()6．保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責(zé)任。()

7．公司監(jiān)事會有權(quán)召集臨時(shí)股東大會。()8．破產(chǎn)作為一種事實(shí)狀態(tài)，并不必然地導(dǎo)致債務(wù)人清算倒閉的結(jié)局。()1．對2．錯3．錯4．對5．錯6．對7．錯8．對 1．根據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立公司必須制定公司章程，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。()

2．保險(xiǎn)合同成立后，保險(xiǎn)人可以根據(jù)自己的承保能力，決定繼續(xù)履行保險(xiǎn)合同還是解除保險(xiǎn)合同。()

3．人身保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人因第三人的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人或者受益人給付保險(xiǎn)金后，享有向第三者追索的權(quán)利。()

4．證券的發(fā)行交易活動必須實(shí)行公平、公開、公正的原則。()

5．在我國，證券業(yè)和銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)可以混業(yè)經(jīng)營。()6．保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責(zé)任。()

7．公司監(jiān)事會有權(quán)召集臨時(shí)股東大會。()8．破產(chǎn)作為一種事實(shí)狀態(tài)，并不必然地導(dǎo)致債務(wù)人清算倒閉的結(jié)局。()1．對2．錯3．錯4．對5．錯6．對7．錯8．對----------1．外觀法則的本意是保護(hù)善意相對人，其依據(jù)就是保障交易安全的原則。()

2．公司可以根據(jù)需要設(shè)立分公司，公司可以選擇分公司登記法人資格，也可以不選擇分公司登記法人資格。()3．清算期間，公司可以開展新的經(jīng)營活動。

4．對于非貨幣的出資，是否需要評估作價(jià)，由全體合伙人協(xié)商確定。()

5．取回權(quán)是指從清算人接管的財(cái)產(chǎn)中取回不屬于破產(chǎn)人的財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)。()

6．破產(chǎn)債權(quán)是基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的，能夠通過破產(chǎn)分配由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)公平受償?shù)呢?cái)產(chǎn)請求權(quán)。()

7．票據(jù)債務(wù)人對于票據(jù)債權(quán)人提出的請求(請求權(quán))，提出某種合法的事由而予以拒絕，稱為票據(jù)抗辯。()

8．支票就是出票人委托銀行或其他法定金融機(jī)構(gòu)于見果時(shí)無條件支付一定金額給收款人的票據(jù)。()

9．在我國，證券業(yè)和銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)可以混業(yè)經(jīng)營。()10．人身保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人因第三人的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人或者受益人給付保險(xiǎn)金后，享有向第三者追索的權(quán)利。()

1．√2．×3．×4．√5．√6．√7．√8．√9．×10．× 1．根據(jù)股東創(chuàng)立大會的決議或者發(fā)起人會議的決議，可以以投資者的投資合同代替公司章程，井以此規(guī)定公司的民事權(quán)利義務(wù)。()

2．公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。()

3．投保人對保險(xiǎn)標(biāo)的不具有保險(xiǎn)利益的，經(jīng)當(dāng)事人請求，可以撤銷該合同的法律效力。()

4．未經(jīng)保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，保險(xiǎn)公司不得自行承保新的險(xiǎn)種。()

5．本票的出票人資格必須由中國人民銀行審定。()

6．開立支票存款帳戶和領(lǐng)用支票，應(yīng)當(dāng)有可靠的資信，并存入一定的資金。()

7．收購要約中提出的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購公司所有的股東。()

8．隱名合伙就是合伙人不公開其姓名的合伙。()1.錯2．對3．錯4．對5.對6．對7．對8．錯 1.企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。()

2．人民法院對破產(chǎn)案件作出的裁定，除駁回破產(chǎn)申請的裁定外，一律不準(zhǔn)上訴。()

3．持票人取得票據(jù)如無對價(jià)或無相當(dāng)對價(jià)，不能有優(yōu)于其前手的權(quán)利()4．票據(jù)偵務(wù)人可以以自己與出票人之間所有的基于人的關(guān)系的抗辯對抗持票人。()5．股東全部繳納出資后，以股東會決議的形式向公司登記機(jī)關(guān)提供各股東的出資證明。()

6．有限責(zé)任公司的股東會成員由全體股東選舉產(chǎn)生。()7．公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司以及其他類型的企業(yè)投資，以公司的信用對外承擔(dān)民事責(zé)任。()

8．債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議決議違反法律規(guī)定的，可以在債權(quán)人會議作出決議后lo天內(nèi) 提請法院裁定。()

9．清算組成員多為政府公務(wù)員，但清算組并不隸屬于政府，只是其工作由政府領(lǐng)導(dǎo)。()

10．合伙人之間有關(guān)利潤和虧損的分擔(dān)比例對債權(quán)人具有約束力。()

1．√2．√3．√4．X5．X6．X7．X8．X9．X10．X

? 國際商法課件 ?

一、填空題：每空1分，共20分。

1國際商法的淵源主要有三個，即：（1）國際商事條約；（2）國際商務(wù)慣例；（3）各國有關(guān)商事的國內(nèi)立法。

2合同必須合法包括兩個方面，即：（1）合同的標(biāo)的物必須合法；（2）合同所追求的目的和行使的范圍必須合法。

3損害賠償?shù)姆秶瓌t上應(yīng)包括：因債務(wù)人違約所造成的（1）實(shí)際損失；（2）利潤損失（或預(yù)期損失）。

4如果買方收取了賣方超量交貨的全部或一部分時(shí)，原則上買方應(yīng)按合同價(jià)格支付貨款。

5產(chǎn)品責(zé)任法中的產(chǎn)品是指生產(chǎn)者生產(chǎn)并已投入流通領(lǐng)域而可供使用的有形物品。

6美國社會目前實(shí)施的產(chǎn)品責(zé)任法理論主要是嚴(yán)格責(zé)任理論。

7商標(biāo)的種類一般可分為：制造商標(biāo)、商業(yè)商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)三種。

8在規(guī)范專利申請時(shí)，各國專利法一般采用“一發(fā)明，一申請”的原則。

9無限公司完全以股東個人的信用為基礎(chǔ)，在公司法理論中屬于一種典型的人合公司。

10股票是股份證券形式，是一種表現(xiàn)股東權(quán)利的不完全的有價(jià)證券。

11 和解程序可以由有關(guān)當(dāng)事人隨時(shí)隨地合意開始進(jìn)行，一般沒有第三者參與。

12仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁審理的方式一般可以分為開庭審理和書面審理兩種方式。

13保險(xiǎn)人承保海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的責(zé)任期限，在國際上通常是按倉至倉的責(zé)任規(guī)定辦理。

14在海運(yùn)保險(xiǎn)中，戰(zhàn)爭險(xiǎn)的責(zé)任期限是以貨物裝上海輪時(shí)開始，到貨物最后在卸貨港卸離海輪時(shí)止；或者在海輪到達(dá)目的港當(dāng)天午夜起算滿15天為止。

15根據(jù)1980年《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約》的規(guī)定，對于遲交貨物的索賠，收貨人應(yīng)于交貨后60天內(nèi)向聯(lián)運(yùn)人送交書面通知，否則聯(lián)運(yùn)人可免除賠償之責(zé)。

16在代理關(guān)系中，被代理人與代理人對第三人的關(guān)系稱為外部關(guān)系。

17被代理人為代理人在其授權(quán)范圍內(nèi)行為時(shí)的過錯而承擔(dān)義務(wù)的情況稱為轉(zhuǎn)承義務(wù)。

18根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定，在無權(quán)代理的情況下，只有經(jīng)過被代理人追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)責(zé)任。

二、判斷正誤題：若正確在題后答案表中的相應(yīng)位置內(nèi)畫√，錯誤的畫×。每題1分，共20分。

1英美法中簡式合同實(shí)際上等于大陸法中的不要式合同。（×）

2原則上講一項(xiàng)有效的要約，對雙方當(dāng)事人均具有約束力。×

3原則上講，文字要約一旦發(fā)出，即告生效。×

4根據(jù)《銷售合同公約》的規(guī)定：受要約人必須完全接受要約的內(nèi)容，方為承諾，否則構(gòu)成新要約。×

5根據(jù)《銷售合同公約》的規(guī)定：原則上一項(xiàng)函電承諾（接受發(fā)價(jià)）于該項(xiàng)承諾通知送達(dá)到要約人（發(fā)價(jià)人）時(shí)生效。√

6一方當(dāng)事人的意思表示錯誤，原則上該方當(dāng)事人可以要求撤銷合同。×

7凡一方當(dāng)事人在對方作出允諾之前已全部履行完畢的對價(jià)稱為已履行的對價(jià)，而已履行的對價(jià)是有效的對價(jià)。×

8英美法國家原則上把實(shí)際履行作為合同履行中的一種補(bǔ)充性的、例外的救濟(jì)手段。√

9根據(jù)聯(lián)合國《銷售合同公約》的規(guī)定：只要合同中一方當(dāng)事人違約，另一方當(dāng)事人就可以請求損害賠償，且無須證明對方的違約是否出于過失，也不必事先發(fā)出催告。√

10提單和票據(jù)在轉(zhuǎn)讓時(shí)，善意而又支付了相當(dāng)對價(jià)的受讓人可以取得優(yōu)于其前手的權(quán)利。×

11按照《漢堡規(guī)則》的規(guī)定，承運(yùn)人的責(zé)任期限包括貨物在裝卸港，運(yùn)送途中和卸貨港在承運(yùn)人掌管之下的整個時(shí)期。√

12原則上講，當(dāng)被授權(quán)的代理人披露被代理人身份同第三人進(jìn)行某項(xiàng)合法行為時(shí)，該項(xiàng)行為只對被代理人和第三人具有約束力。√

13產(chǎn)品責(zé)任法中的損害不包括單純的產(chǎn)品本身的損失。√

14有關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)者必須對其產(chǎn)品在任何情況下所造成的任何損害承擔(dān)責(zé)任。×

15在英美法等國家，主要是采用以注冊在先來確定商標(biāo)權(quán)的注冊制度。×

16要求使用被早期公開的發(fā)明內(nèi)容的有關(guān)當(dāng)事人，必須征得發(fā)明申請人的同意。√

17世界各國的公司法立法都明確規(guī)定，依法成立的公司只能在其章程中所規(guī)定的范圍內(nèi)從事業(yè)務(wù)活動。√

18有限公司股東可以隨意轉(zhuǎn)讓其出資份額。×

19在國際民商事仲裁程序中，有關(guān)仲裁庭可以自由決定是否依據(jù)公平原則進(jìn)行裁決。×

20世界各國一般都絕不允許外國人或外國機(jī)構(gòu)在本國境內(nèi)直接執(zhí)行外國法院判決。√

三、選擇題：單選題給四個備選答案，多選題給五個備選答案，將正確答案的標(biāo)號填在題中的橫線上。單選題每個1分；多選題每個2分。共計(jì)20分。

（一）單項(xiàng)選擇

1凡當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效而失去了請求權(quán)的合同，屬于： C 。

A無效的合同；B可撤銷的合同；C不可強(qiáng)制履行的合同；D有效的合同。

2根據(jù)1930年《日內(nèi)瓦統(tǒng)一匯票、本票公約》的規(guī)定，對于見票即付的匯票，在特別規(guī)定的場合下，持票人應(yīng)于該匯票出票日后一定期限內(nèi)提示付款。而該期限是：_B_。

A2年；B1年；C6個月；D1個月。

3按照《華沙公約》規(guī)定，對于延遲交貨所造成的損失，收貨人必須于收到貨物后一定時(shí)間內(nèi)以書面形式通知承運(yùn)人，否則承運(yùn)人可免除賠償責(zé)任。這個期限是：_D_。

A90天；B60天；C30天；D14天。

4《斯特拉斯堡公約》規(guī)定的一般訴訟時(shí)效為_C_年。

A1；B2；C3；D4。

5在目前西方國家，數(shù)量最多的公司形式是_B_。

A無限公司；B有限公司；C兩合公司；D股份有限公司。

6在以下解決方式中，只有_C_具有訴訟法上的性質(zhì)。

A仲裁；B民間調(diào)解；C法庭調(diào)解；D仲裁調(diào)解。

（二）多項(xiàng)選擇

1匯票是要式證券，因此，出票人在出票時(shí)必須按一定的款式做成。根據(jù)1930年《日內(nèi)瓦統(tǒng)一匯票、本票公約》的規(guī)定，在下列各項(xiàng)中_ABCD_是必須要記載的，否則該票據(jù)無效。

A載明“匯票”字樣；B無條件支付確定金額的委托；C付款人姓名；D付款日期；E出票人簽名。

2在下列各種代理人中，須對第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人有：_ABCD_。

A保付代理人；B保兌銀行；C運(yùn)輸代理人；D保險(xiǎn)代理人；E特別代理人。

3根據(jù)1982年《合同和（，)合同）倫敦保險(xiǎn)協(xié)會貨物保險(xiǎn)條款》規(guī)定，C險(xiǎn)險(xiǎn)種下，保險(xiǎn)人對下列各項(xiàng)損失中哪些可以不負(fù)賠償責(zé)任：_BD_。

A因船舶發(fā)生擱淺而引起被保險(xiǎn)標(biāo)的物受損；B因海水、湖水進(jìn)入船舶而引起被保險(xiǎn)標(biāo)的物受損；C因被保險(xiǎn)標(biāo)的物在裝卸時(shí)所遭受的全損；D被保險(xiǎn)標(biāo)的物在運(yùn)輸途中因浪擊落海；E在避難港卸貨而造成的全損。

4根據(jù)聯(lián)合國《銷售合同公約》規(guī)定，買方在下列哪些情形中，可以馬上解除合同：_ABC_。

A賣方根本違約；B賣方未在買方規(guī)定的合理寬限期內(nèi)履約；C賣方聲明將不在買方規(guī)定的合理寬限期內(nèi)履約；D賣方履行合同義務(wù)能力有嚴(yán)重缺陷；E賣方非根本違約。

5工業(yè)產(chǎn)權(quán)是一種特殊的財(cái)產(chǎn)權(quán)，其內(nèi)容包括_ACDE_等。

A發(fā)明專利；B專有技術(shù)；C商標(biāo)；D服務(wù)標(biāo)記；E廠商名稱。

6我國現(xiàn)行公司法中規(guī)定的公司形式有：_CE_。

A無限公司；B有限公司；C有限責(zé)任公司；D兩合公司；E股份有限公司。

7_AB_是英美訴訟立法中所確定的特有的管轄權(quán)原則。

A對人訴訟管轄；B對物訴訟管轄；C屬地管轄；D屬人管轄；E專屬管轄。

四、名詞解釋：每個4分，共計(jì)20分。

1國際商事慣例

國際商事慣例：是指在國際商事的交往中，由于長期反復(fù)的國際實(shí)踐而逐漸形成的，并受到遵守的一些商事原則和規(guī)則。

2中止合同

中止合同：是指暫時(shí)停止履行合同義務(wù)的行為。

3無合同無責(zé)任原則（指產(chǎn)品責(zé)任法）

無合同無責(zé)任原則：生產(chǎn)者和銷售者對因其產(chǎn)品瑕疵給消費(fèi)者造成人身或財(cái)產(chǎn)損失而承擔(dān)的責(zé)任以其與消費(fèi)者訂有合同為前提。

4專利的強(qiáng)制許可

專利的強(qiáng)制許可：國家專利主管機(jī)關(guān)在一定條件下，不經(jīng)專利權(quán)人同意而通過行政程序允許第三人使用有關(guān)專利的一種專利實(shí)施方式，是專利權(quán)人行使專利權(quán)的例外。

5國際商事和解

國際商事和解：指在國際商事關(guān)系中的各方當(dāng)事人在發(fā)生爭議時(shí)，約定在自愿諒解的基礎(chǔ)上，按照有關(guān)法律和合同條款的規(guī)定，通過直接的充分協(xié)商，自行達(dá)成協(xié)議，以解決有關(guān)爭議的活動。由于其在訴訟法上的意義的不同，和解可分為訴訟外的和解和訴訟中的和解。

問答題：簡述題2個，共計(jì)10分；論述題1個，計(jì)10分。共計(jì)20分。

（一）簡述題

1簡述違約責(zé)任成立的條件及兩大法系對此規(guī)定的差異。

答：所謂違約，是指合同當(dāng)事人不履行或者不完全履行合同的行為。一項(xiàng)違約責(zé)任的成立，必須要具備一定的條件。

大陸法系國家的法律規(guī)定，違約責(zé)任的成立原則上應(yīng)具備四個條件：（1）行為人有過錯；（2）行為人有不履行或不完全履行合同的行為；（3）有財(cái)產(chǎn)上的損害事實(shí)；（4）行為人的違約行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系。

英美法系國家的法律規(guī)定，凡允諾人沒有履行其合同義務(wù)，就屬違約。不管允諾人是否有過錯，也不管是否造成了財(cái)產(chǎn)上的損害事實(shí)，均不影響違約責(zé)任的成立。

2簡述產(chǎn)品責(zé)任法的作用。

答：產(chǎn)品責(zé)任法的作用主要是：

（1）迫使企業(yè)推行全面質(zhì)量管理，提高產(chǎn)品質(zhì)量。

（2）增強(qiáng)消費(fèi)者對產(chǎn)品的信任感和安全感。

（3）切實(shí)保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。

（4）維護(hù)國際貿(mào)易正常秩序，保證國際貿(mào)易的健康發(fā)展。

（二）論述題

簡述《銷售合同公約》對減低價(jià)金和計(jì)算損害賠償額作出了如何規(guī)定

答：減低價(jià)金是按實(shí)際交付的貨物在交貨時(shí)的價(jià)值與符合合同的貨物在當(dāng)時(shí)的價(jià)值兩者之間的比例計(jì)算。

在買方未支付價(jià)金或訂金等費(fèi)用的情況下?lián)p害賠償額的計(jì)算方法主要有以下幾種：

（1）實(shí)際補(bǔ)進(jìn)時(shí)買方可以索賠的金額是：

替代貨物價(jià)金－合同價(jià)金＋因賣方違約而造成的任何其他損失。

在此要注意的是：買方必須是在宣告撤銷合同后的一段合理時(shí)間內(nèi)，并以合理的方式購進(jìn)與合同標(biāo)的物一致或者類似的替代物。

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商法名詞解釋

第一章總論。

商人：又稱為商主體，是依法從事商事行為，以贏利為目的從事商業(yè)活動的且具有專門知識或技能的人。包括商法人、商個人和商合伙。

商法：是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)中商人及商事活動的法律規(guī)范的總稱。

商號：即商人名稱，是指商人在從事商行為時(shí)所使用的名稱。

商行為：又稱為商事行為，是以贏利為目的的行為。商業(yè)行為：是商人從事的以營利為目的的經(jīng)營行為

商業(yè)登記：又稱為商事登記，是指依照法律或法規(guī)的規(guī)定，由商人或其籌辦人為設(shè)立、變更或終止商事主體資格，將應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀氖马?xiàng)向登記機(jī)關(guān)申請登記于登記薄，并被登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公告的法律行為。

商法人：按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，參與商事法律關(guān)系，依法獨(dú)立享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法人。

商合伙：是為實(shí)現(xiàn)同共營利目的，由兩個或兩個以上的合伙人按照合伙協(xié)議同的規(guī)定同共出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。

商事主體：依法獨(dú)立參加商事活動，享有商事權(quán)利并承擔(dān)商事義務(wù)的人。

商自然人：依法取得商事主體資格，獨(dú)立從事商行為，享受權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的個體。

第二章 公司法

公司：是兩個以上的股東依公司法的規(guī)定，經(jīng)登記設(shè)立的以營利為目的企業(yè)法人。

操縱市場：指部分投資者利用手中擁有的資金優(yōu)勢、信息優(yōu)勢、持股優(yōu)勢等或者濫用職權(quán)，影響證券市場價(jià)格，制造證券市場假象，誘導(dǎo)其他投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場的行為。

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公司章程：是公司股東制定的規(guī)范公司股東與公司行為的綱領(lǐng)性文件，是公司“憲法”，全體公司成員都應(yīng)該遵守公司章程。

一人公司：股東僅為一人的有限責(zé)任公司或股份有限公司。

有限責(zé)任公司：由50個以下的股東出資設(shè)立的，每個股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對公司

承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

國有獨(dú)資公司：國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé) 任公司。

公積金：公司出于預(yù)防虧損和增強(qiáng)財(cái)力、擴(kuò)大營業(yè)規(guī)模的目的，依照法律和公司章程的規(guī)定或股東會決議，從公司英語或公司資本收益中提取的不作為股利分配，而暫存于公司內(nèi)部的特定用途的基金。

第三章 證券法

內(nèi)幕交易：就是利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易獲取不政正當(dāng)利益的非法證券交易行為

內(nèi)幕信息：證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)或者對該公司證券的市場價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息。

證券：是記載并代表一定權(quán)力的憑證的統(tǒng)稱，是用來證明證券的持有者按政權(quán)所在內(nèi)容取得相應(yīng)權(quán)益的憑證。

證券發(fā)行：證券發(fā)行人以籌集資金為目的，依法將證券出售給投資者的法律行為。

股票：是股份公司為了籌集生產(chǎn)、經(jīng)營資金公司發(fā)行的證明股東持有公司股份的有價(jià)證券。也是用以證明股東持有公司股份、享有股東權(quán)利的書面憑證。

可轉(zhuǎn)換公司債券：發(fā)行人依照法定程序發(fā)行，在一定期間內(nèi)持券人可以依照事先確定的條件將債券轉(zhuǎn)換為股票的公司債券。

證券交易所：依法設(shè)立的，為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實(shí)行自律管理的法人。

證券交易：證券持有人依照證券交易規(guī)則，在規(guī)定的場所將其證券轉(zhuǎn)讓給其他投資者的行為。

證券承銷：指證券承銷機(jī)構(gòu)根據(jù)其與證券發(fā)行人之間簽訂的承銷協(xié)議，為證券發(fā)行人發(fā)售證券，證券發(fā)行人向證券承銷機(jī)構(gòu)支付報(bào)酬或者手續(xù)費(fèi)的一種證券發(fā)行方式。

證券投資基金：是指一種利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合證券投資方式，即通過發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和運(yùn)用資金，從事股票、債券等金融工具投資。

要約收購：收購人向被收購上市公司的所有股東發(fā)出購買其所持該公司股票的書面意思表示，并按照其要約規(guī)定的收購價(jià)格、收購數(shù)量、收購期限等收購條件購買該種股票的收購方式。

公司債券：公司為籌集資金向社會公眾發(fā)行的約定到期還本付息的有價(jià)證券

第四章 票據(jù)法

票據(jù)權(quán)利：持票人請求票據(jù)債務(wù)人支付票據(jù)金額的權(quán)利，包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。

票據(jù)追索: 指票據(jù)不獲承兌、不獲付款，或者發(fā)生其他法定原因時(shí)，持票人請求其前手償還票據(jù)金額、利息及有關(guān)費(fèi)用的權(quán)利。

票據(jù)：是當(dāng)事人簽發(fā)的承諾在到期日無條件按照票面所載金額付款的有價(jià)證券。

背書：持票人以轉(zhuǎn)讓匯票權(quán)利或授予他人一定的匯票權(quán)利為目的，在匯票北面或粘單上記載有關(guān)事項(xiàng)并簽章的票據(jù)行為。

本票：是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

支票：是出票人簽發(fā)的，委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)在見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

匯票 是出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時(shí)或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

票據(jù)抗辯：指票據(jù)債務(wù)人對于票據(jù)權(quán)利人提出的要求，提出相應(yīng)的事實(shí)或理由加以拒絕的行為。

第五章：保險(xiǎn)法

保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人：是基于投保人的利益，為投保人與保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同提供中介服務(wù)，并依法收取傭金的單位。

保險(xiǎn)代理人：根據(jù)保險(xiǎn)人的委托，向保險(xiǎn)人收取代理手續(xù)費(fèi)，并在保險(xiǎn)人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理

再保險(xiǎn):指保險(xiǎn)人將其承擔(dān)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，以分保的形式，部分轉(zhuǎn)移給其他保險(xiǎn)人的保險(xiǎn)

保險(xiǎn)利益：也可以稱為可保利益，是指投保人對保險(xiǎn)標(biāo)的所具有的法律上承認(rèn)的利益。

保險(xiǎn)受益人: 人身保險(xiǎn)中由投保人或被保險(xiǎn)人指定的享有保險(xiǎn)金請求權(quán)的人。

保險(xiǎn)理賠：是保險(xiǎn)人應(yīng)被保險(xiǎn)人或受益人的請求，依據(jù)保險(xiǎn)合同，審核保險(xiǎn)責(zé)任并處理保險(xiǎn)賠付的法律行為

保險(xiǎn)合同：是保險(xiǎn)人和投保人簽定的確定雙方保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)的合同。主要分為人身保險(xiǎn)合同

和財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同兩大類。

財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同：財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同是以財(cái)產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)合同。

人身保險(xiǎn)合同：投保人以自己或者他人的壽命或者身體為保險(xiǎn)標(biāo)的，向保險(xiǎn)人繳納保險(xiǎn)費(fèi)，在被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到約定的年齡時(shí)，保險(xiǎn)人按照約定向被保險(xiǎn)人或者受益人給付保險(xiǎn)金的保險(xiǎn)合同。

保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)：依法設(shè)立、并以經(jīng)營保險(xiǎn)為業(yè)的機(jī)構(gòu)。

保險(xiǎn)：是指投保人根據(jù)合同約定，向保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)費(fèi)，保險(xiǎn)人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金責(zé)任，或者當(dāng)被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限時(shí)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金責(zé)任的商業(yè)保險(xiǎn)行為。

第六章 破產(chǎn)法

債權(quán)人會議：是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機(jī)構(gòu)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn):是指宣告破產(chǎn)時(shí)破產(chǎn)企業(yè)所有或經(jīng)營管理的全部財(cái)產(chǎn)。

破產(chǎn): 是債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，將債務(wù)人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)依法分配給債權(quán)人的特定法律程序。

破產(chǎn)債權(quán)：破產(chǎn)宣告前成立的無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)和放棄優(yōu)先受償權(quán)的有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，能通過破產(chǎn)分配由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)公平受償。

破產(chǎn)和解：具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為避免破產(chǎn)清算而與債權(quán)人會議達(dá)成以讓步方法了解債務(wù)的協(xié)議，協(xié)議經(jīng)法院認(rèn)可后生效的法律程序。

破產(chǎn)重整：對于瀕于破產(chǎn)又有再生希望的債務(wù)人實(shí)施的旨在挽救其生存的積極程序。

破產(chǎn)取回權(quán)：當(dāng)破產(chǎn)清算人接管的破產(chǎn)人的財(cái)產(chǎn)中又不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的他人財(cái)產(chǎn)時(shí)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人所享有的不以破產(chǎn)程序而去回的權(quán)利。

重要知識整理

商法的基本原則。

（1）強(qiáng)化商事組織原則（2）維持交易安全原則（3）促進(jìn)交易迅捷原則（4）實(shí)現(xiàn)交易公平原則（5）鼓勵交易原則

（6）維護(hù)企業(yè)自由原則

商號效力

（1）創(chuàng)設(shè)效力（2）排他效力（3）救濟(jì)效力

公司股票、債券的概念及股票與債券的區(qū)別

公司股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。

公司債券是指公司依照法定條件和程序發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價(jià)證券。

二者的區(qū)別：

（1）收益的多少不同

（2）風(fēng)險(xiǎn)的大小不同

（3）持券人與發(fā)行人之間的法律關(guān)系不同

應(yīng)當(dāng)禁止的證券交易行為主要包括哪些（1）禁止內(nèi)幕交易行為（2）禁止操縱價(jià)格行為（3）禁止虛假陳述行為（4）禁止證券欺詐行為（5）禁止信用交易行為（6）其他證券違法行為

證券法的基本原則。

（1）公開、公平、公正原則

（2）平等、自愿、有償、誠實(shí)信用原則（3）守法原則

票據(jù)的概念及性質(zhì) 票據(jù)，是指發(fā)票人依法簽發(fā)，由自己無條件支付或委托他人無條件支付一定金額的有價(jià)證券

（1）、票據(jù)是設(shè)權(quán)證券（2）、票據(jù)是一種無因證券（3）、票據(jù)是文義證券（4）、票據(jù)是金錢債權(quán)證券（5）、票據(jù)是流通證券（6）、票據(jù)是要式證券（7）、票據(jù)是完全有價(jià)證券

保險(xiǎn)法的基本原則（1）保險(xiǎn)利益原則（2）最大誠信原則（3）損失補(bǔ)償原則（4）近因原則

? 國際商法課件 ?

摘要：探討了現(xiàn)代商法的基本原則的內(nèi)涵及意義，指出商法的原則集中體現(xiàn)了商事立法的宗旨與價(jià)值追求，是傳統(tǒng)商法實(shí)踐的歷史積淀與現(xiàn)代商法發(fā)展總體趨勢的法律反映，可將之歸納為營利性原則與互惠性原則，并在此基礎(chǔ)上探討了商法原則與民法、經(jīng)濟(jì)法原則之間的互動關(guān)系。

所謂商法基本原則，是指集中體現(xiàn)商事立法的宗旨和價(jià)值追求，對各種商事關(guān)系具有普遍的適用意義，在商品具體規(guī)則不甚完善的國家對于司法實(shí)踐亦起到重要的司法指導(dǎo)作用，對統(tǒng)一的商法規(guī)則體系具有統(tǒng)領(lǐng)作用的商事法律原則。現(xiàn)代各國商法理論均對其予以特別的關(guān)注，并將其作為構(gòu)建商事法規(guī)范體系的基礎(chǔ)。當(dāng)前我國法學(xué)界關(guān)于商法與民法、經(jīng)濟(jì)法關(guān)系問題仍存在較大爭議，本文力圖從商法基本原則的研究角度出發(fā)探討商法原則與民法、經(jīng)濟(jì)法原則之間的互動關(guān)系，以期對我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系中商法、民法與經(jīng)濟(jì)法的準(zhǔn)確定位有所助益。

商法在其發(fā)展演變過程中逐步形成了以基本原則為外在標(biāo)表的獨(dú)特的價(jià)值追求目標(biāo)體系———其基本原則盡管是主觀的，但在本質(zhì)上是商品經(jīng)濟(jì)規(guī)律乃至人類自身發(fā)展規(guī)律的客觀要求。普通私法對于商品交換的一般規(guī)律的普遍性調(diào)整，為商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律調(diào)整提供了某種基礎(chǔ)，作為特殊私法的商法有必要對經(jīng)營性生產(chǎn)關(guān)系給予專門性調(diào)整。根據(jù)唯物史觀的基本原則，物質(zhì)資料的生產(chǎn)是任何社會得以存在的基礎(chǔ)，經(jīng)營性主體所從事的謀取超出資本的剩余價(jià)值的經(jīng)濟(jì)活動正是社會積累和進(jìn)步的源 泉。馬克思主義經(jīng)典作家指出：“我們首先應(yīng)當(dāng)確定一切人類生存的第一個前提也就是一切歷史的第一個前提，這個前提就是：人們能夠?yàn)榱藙?chuàng)造歷史，必須能夠生活。因此第一個歷史活動就是生產(chǎn)滿足這些需要的資料，即生產(chǎn)物質(zhì)本身。”人類社會的存在完全依賴于當(dāng)初人類在這種動力驅(qū)使下的勤勉勞作。在這種原始動力驅(qū)使下，人類的經(jīng)濟(jì)活動一步步向前邁進(jìn)，出現(xiàn)了社會分工，商品交換推動人類社會向前發(fā)展。“人類社會脫離動物野蠻階段以后的一切發(fā)展，都是從家庭勞動創(chuàng)造出的產(chǎn)品除維持自身生活需要尚有剩余的時(shí)候開始的，都是從一部分過去可以不再用于單純消費(fèi)資料的生產(chǎn)，而是用于生產(chǎn)資料的生產(chǎn)的時(shí)候開始的。”而生產(chǎn)則一般是一個抽象概念，但只要它真正把“共同點(diǎn)”提出來，加以確定，則就是一個“合理的抽象”。商品“交換就其一切要素來講，或者是直接包含在生產(chǎn)之中，或者是由生產(chǎn)決定。”因此，所謂生產(chǎn)不僅包括制造業(yè)生產(chǎn)，而且也包括運(yùn)輸業(yè)、商業(yè)、服務(wù)業(yè)、農(nóng)業(yè)、畜牧業(yè)等一切“特殊的生產(chǎn)部門”的生產(chǎn)活動;不僅包括社會的直接生產(chǎn)過程，而且包括維持其再生產(chǎn)過程的分配或商業(yè)流通過程。由此可見，以商品交換為核心的商事行為也是人類社會生產(chǎn)活動的重要組成部分。因此由經(jīng)營活動或營利活動“形成的剩余，以及社會生產(chǎn)基金和后備基金從這種剩余中的形成和積累，過去和現(xiàn)在都是一切社會的、政治的和智力的繼續(xù)發(fā)展基礎(chǔ)。”亞當(dāng)·斯密在《國民財(cái)富的性質(zhì)和原因》中將千千萬萬個體營利性的自由交換行為視為社會財(cái)富的來源，這無疑也包括著合理性的認(rèn)識。因此，商法對營利性商事活動的調(diào)整不僅必要而且意義重大。

顯然商法所調(diào)整的營利性生產(chǎn)關(guān)系，不僅是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基本內(nèi)容，也是人類社會不斷向前發(fā)展的社會物質(zhì)基礎(chǔ)。因此，營利性的價(jià)值追求首先應(yīng)當(dāng)是商法的基本精神之所在，營利性原則應(yīng)當(dāng)是商法的首要原則。當(dāng)然，商法的營利性原則并不表現(xiàn)為指導(dǎo)人們?nèi)绾螤I利，而在于以法律制度構(gòu)建自身營利的有機(jī)統(tǒng)一體或者說在于以法律制度來規(guī)范主體的營利行為。商法作為關(guān)于營利性主體從事營利性經(jīng)營行為的基本法律，其制度繁雜、規(guī)定頗多，但以維護(hù)商事主體的營利為其重要宗旨。其內(nèi)容或是與營利性主體的設(shè)立、變更有關(guān)，或是與主體從事的各類營利性營業(yè)行為有關(guān)。如公司法規(guī)定的股份有限公司、有限公司，海商法規(guī)定的船舶，以及其他商事基本法的規(guī)定，都允許自然人和企業(yè)作為商事主體自由經(jīng)營，并充分利用票據(jù)、股票、債券、保險(xiǎn)等手段以達(dá)到營利目的。無疑，商法的營利追求目標(biāo)并不在于保證每一個商事主體都獲利，而只向所有依法經(jīng)營的商事主體提供公平獲利并將其合理地分配于投資者的一般性條件。

與此同時(shí)，馬克思主義經(jīng)典作家也指出：“每個人追求自己的私人利益，而且僅僅是自己的私人利益;這樣，也就不知不覺地為一切人的私人利益服務(wù)，為普遍利益服務(wù)。”但從反面來看，“每個人都妨礙別人利益的實(shí)現(xiàn)，這種一切人反對一切人的戰(zhàn)爭造成的結(jié)果，不是普遍的肯定，而是普遍的否定。”這樣最終不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。另一方面，以技術(shù)理性為核心的營利性價(jià)值取向?qū)θ祟惿鐣畹娜鏉B透帶來物質(zhì)財(cái)富的巨大增長和富足的同時(shí)，也使人的社會生活越來越技術(shù)化，人成為營利技術(shù)的一個環(huán)節(jié)與工具，而不再是歷史、傳統(tǒng)和文化中的生存，不再是具有超越意識的創(chuàng)造者。當(dāng)“物的世界”充斥于人們的社會生活時(shí)，人的主體存在和“生活世界”就被“遺忘”和“遮蔽”，人類便失去了生存之根，成為精神荒原的流浪者，造成理性與價(jià)值相背離的嚴(yán)重后果。放眼世界，拯救人類精神危機(jī)、調(diào)整文明的分裂與失衡，是20世紀(jì)以來最根本的文化課題。因此我們要特別強(qiáng)調(diào)商法的第二個基本原則———互惠性原則。

如果遵循互惠性原則，把每個人發(fā)自內(nèi)心的追求私利的自由限制在一個適當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)，把自身行為約束在特定的界限內(nèi)，這個事實(shí)必然使每個人的行為目的帶有某種共同性。這種共同的目的通過行為的雙重效應(yīng)體現(xiàn)出來：第一，在這種有限自由范圍內(nèi)發(fā)生的每一個行為的目的既是利己的，又是利他的，從而使個人的行為目的成為他人行為目的的一部分，和他人的行為價(jià)值趨向相吻合;第二，自由地追求利益和創(chuàng)造幸福，需要和諧的社會環(huán)境和氣氛。個人使行為規(guī)范在有限的自由內(nèi)，事實(shí)上就是為創(chuàng)造正常的社會秩序而努力，有利于他人實(shí)現(xiàn)自己的利益。這就是一個社會的共同利益。如此反復(fù)，形成良性循環(huán)，使全社會每個人都能實(shí)現(xiàn)自己的利益。而這樣的共同利益決不是個人私利的簡單累積而是他們的化合。

在現(xiàn)實(shí)生活中，任一主體都享有自由地追求私利的權(quán)利和自主地決定自身行為的能力。這種權(quán)利和能力分別表現(xiàn)為兩方面：其一，由于人天生具有感性欲望，所以人天生具有權(quán)利自由地追求自身欲望的滿足，追求自身利益實(shí)現(xiàn)自身目的。其二，由于人又有社會情感、意志和理性，他們可以管制欲望，使利己的意圖推己及人，以便把利己的行為控制在社會和他人容許的范圍內(nèi)，對自身所作所為做出冷靜的分析、判斷并加以指導(dǎo)。這是人具備的能力，它和追求私利的權(quán)利一樣與人共存。這兩方面正是商法營利性與互惠性原則在實(shí)踐中的表現(xiàn)模式。因此，在某種意義上來講，商法上的互惠性原則在于恢復(fù)被利己動機(jī)下扭曲的人性。與營利性原則相比，互惠性原則更是一種彈性原則、一種倫理規(guī)范的法律化。商事交換即意味著雙方主體以和平的方式通過交換來實(shí)現(xiàn)互相的`利益，其本質(zhì)要求是利己亦利他，即互惠。因此互惠原則就其本質(zhì)來講也是商品經(jīng)濟(jì)行為的重要要求和根本目的。商品經(jīng)濟(jì)本身并非為營利而營利，它是人類實(shí)現(xiàn)自身充分發(fā)展和全面解放的工具和手段。總之，營利性與互惠性作為商品經(jīng)濟(jì)的基本要求，是關(guān)系到人類社會不斷發(fā)展(可持續(xù)發(fā)展)乃至人類自身價(jià)值的實(shí)現(xiàn)的重大問題，將其作為調(diào)整營利性商事關(guān)系的商事法的兩大基本原則意義重大而深遠(yuǎn)。對于商事法體系的構(gòu)建也有指導(dǎo)意義，即以普通私法確立的互惠性原則規(guī)定為商事特別法營利性原則規(guī)定的基礎(chǔ)。這樣以來，商事法體系則不僅包括了商事特別法，也包含了普通私法中的有關(guān)規(guī)范，也從而進(jìn)一步確立了商事法作為民事特別法的地位。

如上所述，商法上的許多制度無一不考慮商事活動的營利性。因此，從這個意義上講，商法有關(guān)技術(shù)性規(guī)定、維護(hù)商事交易確定、商事交易安全原則及保證交易簡易迅捷之規(guī)定，實(shí)質(zhì)上都是商法營利性原則的反映，都從不同角度反映了商法強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)效益的價(jià)值取向。

商法以經(jīng)濟(jì)上的實(shí)用為旨?xì)w，以獨(dú)特的形式反映了商品經(jīng)濟(jì)內(nèi)在規(guī)律，其內(nèi)容中包含著大量的技術(shù)性規(guī)范，滲透著科技理性精神，深受自然科學(xué)發(fā)展的影響。其外在表現(xiàn)是規(guī)范不僅有定性規(guī)定，更有定量規(guī)定。票據(jù)法中關(guān)于票據(jù)之文義性、要式性、無因性的規(guī)定，關(guān)于發(fā)票行為、背書行為、承兌行為、票據(jù)抗辯、追索權(quán)之行使等均為技術(shù)性色彩強(qiáng)烈的規(guī)范;保險(xiǎn)法中有關(guān)保險(xiǎn)費(fèi)用、保險(xiǎn)金額、保險(xiǎn)標(biāo)的等規(guī)則廣泛涉及數(shù)學(xué)、統(tǒng)計(jì)學(xué)的原理，使社會性和客觀性達(dá)到統(tǒng)一。海商法中關(guān)于船舶、拖帶、船舶碰撞、共同海損、理算規(guī)則等也涉及技術(shù)性規(guī)范;公司法中關(guān)于股東會議召集、議事程序、股份、公司會計(jì)、公司股票和債券等規(guī)則更具有技術(shù)性特點(diǎn)。另外，商法的技術(shù)性原則不僅體現(xiàn)于其規(guī)范的具體方面，也表現(xiàn)于整體上的不同規(guī)則之間的協(xié)調(diào)，若沒有大量的技術(shù)性規(guī)范的間接調(diào)整作用，商法營利性難以實(shí)現(xiàn)，也違背了商事立法的宗旨和目的。

商事交易以營利為目的。學(xué)者皮特指出：“商品———貨幣———商品”順序組成的循環(huán)圈屬于普通私法行為范疇;而“貨幣———商品———貨幣”順序組成的循環(huán)圈屬于商事行為范疇。現(xiàn)代商事實(shí)踐中，交易速度或商品流轉(zhuǎn)速度對于營利性實(shí)現(xiàn)的程度，具有至關(guān)重要的意義。因此，商法確認(rèn)交易簡易、迅捷原則是商法營利性原則的又一體現(xiàn)和要求。一般來說，商法中的保障交易迅捷原則主要表現(xiàn)為交易簡便性原則，短期時(shí)效原則和定型化交易原則。

(1)商事交易的簡便性原則。按照世界各國商事法的規(guī)定，相當(dāng)一部分商事法律行為采取文義行為方式和要式行為方式，使得此類法律行為中的大部分內(nèi)容通過強(qiáng)行法或推定法預(yù)先加以確定，將少部分特殊內(nèi)容留待交易當(dāng)事人約定，由此形成法律行為文件的標(biāo)準(zhǔn)化和證券化，也是商事交易簡便性的要求。如現(xiàn)代各國商法實(shí)踐中廣泛采用的票據(jù)、提單、保險(xiǎn)單、流通證券等均是此種法律行為文件標(biāo)準(zhǔn)化的典型。在實(shí)踐活動中，對于許多非證券化的商事合同而言，其大部分內(nèi)容也已由商法中的推定條款和交易習(xí)慣所預(yù)先確定，從而形成商事合同的簡便性特征。

(2)短期時(shí)效主義。即商法對于各類商事請求權(quán)普遍采取不同于普通私法上時(shí)效期間的短期時(shí)效。如各國商法對于商事合同的違約求償權(quán)大多適用2年以內(nèi)的短期消滅時(shí)效，對于票據(jù)請求權(quán)大多適用6個月、4個月，甚至60日的短期消滅時(shí)效，海商法上對于船舶債權(quán)人的先取得權(quán)多適用1年以內(nèi)的短期消滅時(shí)效，保險(xiǎn)法上對于保留補(bǔ)償請求權(quán)通常也適用短于普通私法時(shí)效期限的短期時(shí)效。商法上的短期時(shí)效主義旨在推動商事交易糾紛的迅速解決，以犧牲債權(quán)人的時(shí)效利益為代價(jià)換取了交易迅捷的社會效益，體現(xiàn)了現(xiàn)代商事法的價(jià)值取向。

(3)商事交易定型化原則。所謂商事交易定型化包涵了交易形態(tài)與交易客體的定型化兩方面的具體內(nèi)容。前者是指商法通過強(qiáng)行法規(guī)則預(yù)先規(guī)定若干類型的典型交易方式，使商事交易的方式定型化。它使得任何個人或組織，無論何時(shí)從事商事交易均可獲得同樣的法律效果。如銷售商陳列貨物標(biāo)明其價(jià)格，使買受人得以迅速決定承諾與否，促進(jìn)了交易的迅捷。后者則是指交易對象的證券化。當(dāng)交易客體為無形財(cái)產(chǎn)或權(quán)利財(cái)產(chǎn)的，商法通過權(quán)利證券化簡化了權(quán)利轉(zhuǎn)讓程序。如公司法上的股票、票據(jù)法上的票據(jù)、保險(xiǎn)法上的保險(xiǎn)單。

法律多種價(jià)值追求的矛盾集中表現(xiàn)為安全與效率的矛盾。商事活動雖要求靈活、迅捷，但如果離開了交易的安全性，營利仍無法實(shí)現(xiàn)，此種靈活與迅捷即喪失意義。德國商法學(xué)家德恩指出：“商法是一切法律中最為自由的，同時(shí)又是最為嚴(yán)格的。”因此，維護(hù)交易安全是商法營利性原則的又一基本要求。商法上對于交易安全之維護(hù)集中表現(xiàn)在商事交易條件的強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義及嚴(yán)格責(zé)任諸方面。

(1)強(qiáng)制主義或要式主義。即國家通過商法公法化手段對商事關(guān)系施以強(qiáng)行法規(guī)制，使商事交易形式依照法律的嚴(yán)格規(guī)定，任何交易當(dāng)事人均不得任意加以改變。強(qiáng)制主義表明：一方面充分尊重商事主體的自主權(quán)，經(jīng)營自由、契約締結(jié)自由、契約方式自由、契約內(nèi)容自由，對于交易事項(xiàng)允許當(dāng)事人自由約定，另一方面促進(jìn)當(dāng)事人之間建立起鞏固的交易基礎(chǔ)，確保交易安全，實(shí)行某些合同與文書規(guī)定事項(xiàng)的法定化、強(qiáng)制化。具體來講，要式主義的實(shí)現(xiàn)主要表現(xiàn)在三個方面：①現(xiàn)代各國商法多通過公法性規(guī)范直接調(diào)控商事關(guān)系。如各國商法中有關(guān)商業(yè)稅收、商業(yè)登記、消費(fèi)者保護(hù)、禁止不正當(dāng)競爭、限制商業(yè)壟斷等一系列規(guī)則和制度直接體現(xiàn)了國家的干預(yù)與管理職能。②現(xiàn)代各國商法日益偏重于使用強(qiáng)行法規(guī)則對商事活動加以控制。如各國法中對公司設(shè)立條件的強(qiáng)制性規(guī)定，對于公司章程內(nèi)容的強(qiáng)行法和任意法推定，對于票據(jù)、提單、保函、證券越來越廣泛的文義性要求和要式性規(guī)定等。但此類強(qiáng)行法規(guī)范是傳統(tǒng)民商法固有的內(nèi)容，而現(xiàn)代商法的發(fā)展使得這部分規(guī)范的作用日益重要，體現(xiàn)了商法營利性追求所要求的社會交易安全保護(hù)。③現(xiàn)代商法除傳統(tǒng)私法責(zé)任制度外，確立起多種法律現(xiàn)任制的并存的調(diào)整機(jī)制。如各國票據(jù)法、公司法、保險(xiǎn)法等規(guī)定，違反規(guī)定法律，可能導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任乃至行政責(zé)任，嚴(yán)重的可導(dǎo)致刑事責(zé)任。

(2)公示主義。指交易當(dāng)事人對于有關(guān)利害關(guān)系人利益的營業(yè)上的事實(shí)，負(fù)有公示告知義務(wù)的法律要求。這一規(guī)定目的在于保護(hù)社會交易人或不特定的第三人。按照現(xiàn)代大多國家公司法規(guī)定，有限公司解散時(shí)，清算組應(yīng)當(dāng)自其成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)至少公告三次。公司法上關(guān)于設(shè)立登記、變更登記、注銷登記等規(guī)定都為達(dá)到公示目的。票據(jù)法上的票據(jù)作為一種文義證券，其權(quán)利義務(wù)以票據(jù)所載內(nèi)容為準(zhǔn)。在票據(jù)上簽名者，即應(yīng)對票據(jù)上文義負(fù)責(zé)。

(3)外觀主義。是指交易行為的效果以交易當(dāng)事人的外觀為準(zhǔn)。法律現(xiàn)象中本質(zhì)與外觀不一致的現(xiàn)象經(jīng)常存在，而依外觀主義，法律行為完成之后，出于對交易安全的保護(hù)，原則上不得撤銷。如各國商法中關(guān)于不實(shí)登記的責(zé)任，字號借用的責(zé)任、表見經(jīng)理人、表見代表董事、自稱股東或類似股東代表的責(zé)任等。外觀主義在票據(jù)法上表現(xiàn)為對票據(jù)行為的解釋應(yīng)遵循外觀解釋原則。票據(jù)作為一種文義證券，一切票據(jù)行為的意思表示都是通過證券上的記載反映出來的，因此，通過票據(jù)證券解釋票據(jù)行為人的意思表示的內(nèi)容時(shí)，只能就票據(jù)上記載的文字解釋。即票據(jù)行為如果具備法律要求的形式要件，就不問其記載事項(xiàng)是否與事實(shí)相符，即使不符也只能遵循票據(jù)上的文義，而不影響票據(jù)行為的效力。

(4)嚴(yán)格責(zé)任。即商法為從事商事交易的主體規(guī)定了更為嚴(yán)格的責(zé)任。這種嚴(yán)格責(zé)任是保障交易安全的一個方面。如公司法上的無限公司及兩合公司的無限現(xiàn)任股東對于公司的債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。公司負(fù)責(zé)人在執(zhí)行業(yè)務(wù)時(shí)違反法律造成他人損害的，與公司對受害人負(fù)連帶責(zé)任等。臺灣《保險(xiǎn)法》規(guī)定：保險(xiǎn)人對于由不可預(yù)料或不可抗力事故所致的損害，對于因履行道德上義務(wù)所致的損害，或?qū)τ谕侗Ｈ耍槐ｋU(xiǎn)人之雇傭人，或其所有動物，或動物所致?lián)p害，均應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

交易的確定性是商事活動安全、有效的前提，也是商事實(shí)踐對商法的基本要求。商法上的交易確定性原則主要體現(xiàn)于規(guī)定商事主體有事實(shí)告知義務(wù)和禁止商事欺詐兩方面。

(1)商事交易人的事實(shí)告知義務(wù)。依照現(xiàn)代各國商法的普遍規(guī)定，商事交易人在從事商行為時(shí)負(fù)有將交易客體瑕疵主動揭示和對有關(guān)事實(shí)主動告知對方的義務(wù)，這是保障交易正常履行和實(shí)現(xiàn)所必需的條件。因?yàn)樵诮灰走^程中，商事交易人各方或一般社會公眾都要在了解對方的能力、資力等情況后方?jīng)Q定是否實(shí)施該交易行為。事實(shí)上如果排除了商事交易人的這一義務(wù)，則不僅會使相對人處于不利地位，而且會影響正常的社會交易秩序。如《日內(nèi)瓦統(tǒng)一票據(jù)法公約》規(guī)定，持票人在被拒絕兌付時(shí)，如未申請做成拒絕證書，亦不妨進(jìn)行追索，但應(yīng)對怠于申請和告知而造成的損害負(fù)損害賠償責(zé)任。商法中對于商事交易人告知義務(wù)、揭示義務(wù)的規(guī)定，目的在于避免交易相對人蒙受意外損害，以達(dá)到交易確定的要求，實(shí)質(zhì)上反映了商事交易活動營利性對于交易行為確實(shí)性、安全性的要求。

(2)與商事交易人的事實(shí)揭示義務(wù)密切相聯(lián)系的是商法上關(guān)于禁止商事欺詐的規(guī)定。商事欺詐較之民事欺詐有更嚴(yán)格的含義。一般情況下，民事欺詐須有行為人故意從事虛假事實(shí)陳述的行為，并且須有受欺詐人因信其欺詐而從事了錯誤意見表示的行為。而商事欺詐則不僅包涵了以上民事欺詐，而且行為人因未盡告知義務(wù)隱瞞交易事實(shí)而使對方從事錯誤意思表示也構(gòu)成商事欺詐。如多數(shù)大陸法國家商法規(guī)定，投保人在保險(xiǎn)合同中對投保危險(xiǎn)未加申報(bào)或作不實(shí)申報(bào)，在保險(xiǎn)設(shè)立后于保險(xiǎn)危險(xiǎn)發(fā)生變化而未加通知，或者于保險(xiǎn)金額超過保險(xiǎn)標(biāo)的而未告知承保人的，承保人有權(quán)解除保險(xiǎn)合同或依法主張免責(zé)。

(3)從現(xiàn)代各國商法的發(fā)展趨勢來看，商法上的意思推定制度有可能取代商事交易人事實(shí)告知義務(wù)。所謂意思推定規(guī)范，是指旨在推定行為人的意思，并可為行為人相異的意思表示所排除適用的法律規(guī)范。意思推定規(guī)范就性質(zhì)來講，屬于商事任意法，為“彈性條款”在本質(zhì)上是某種法定的或擬制的具有法律效力的定型意義表示行為，其效力基于推定。在交易人有意思表示的前提下，其具體表意內(nèi)容與法律擬制可分別發(fā)生效力，甚至不妨在交易人本無此種意思而被當(dāng)作意思表示處理。意思推定規(guī)范充分考慮了具體商事交易中通常應(yīng)有的內(nèi)容，是指引交易人選擇最受歡迎的方案的模式，否則難以起到為交易人廣泛接受并減省具體意思表示的作用。意思推定規(guī)定通過對商事交易實(shí)施內(nèi)容加以控制，目的在于使每一合法成立的商事交易均具有明確完整的法律意義，以靈活的方式克服了商法交易人事實(shí)告知義務(wù)這種法定調(diào)整的不足。因此，意思推定集中反映了商事立法對促使交易當(dāng)事人意思表示確定及交易確定的要求，在現(xiàn)代商事交易制度中居于特殊重要的地位。

商法上的互惠性原則體現(xiàn)了商事交易的平等、公平、誠信、給付性特點(diǎn)的要求。而平等、公平、誠信等基本思想均源于最初的市場經(jīng)濟(jì)行為，又為現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供著精神動因和思想基礎(chǔ)。我國《民法通則》第3、4條分別規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動中的地位平等”，“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則”，從而確立了我國商法中的互惠原則。

即商事交易主體間的法律地位平等。按照商品經(jīng)濟(jì)的一般邏輯，商品交換關(guān)系產(chǎn)生的決定性因素，在于生產(chǎn)者是生產(chǎn)資料和勞動產(chǎn)品的獨(dú)立所有人或經(jīng)營權(quán)人，只有實(shí)現(xiàn)等量勞動的交換，才能收回生產(chǎn)過程中所作的耗費(fèi)并獲利潤，使簡單再生產(chǎn)和擴(kuò)大再生產(chǎn)能得以進(jìn)行。這就要求參加交換的主體彼此承認(rèn)對方是商品所有者，與自已處于平等地位。“參加交易的個人已經(jīng)默認(rèn)彼此是平等的個人，是他們用來交換的財(cái)物的所有者。”商品交換的這一特性，使馬克思把商品稱作“天生的平等派”。這一特性的法律要求在于，商事主體具有法律上的獨(dú)立人格，都是獨(dú)立的商事主體，能夠在平等的基礎(chǔ)上從事商事活動。在商事交易中“互相對應(yīng)的僅僅是權(quán)利平等的商品所有者;占有別人的商品的手段只能是讓渡自己的商品”，因此，地位平等是互惠性的首要前提和基礎(chǔ)，體現(xiàn)著商品交換的客觀要求，是市場化商品經(jīng)濟(jì)所必不可少的基本規(guī)則。如各國公司法中關(guān)于股權(quán)平等、按股表決，商業(yè)登記法中的準(zhǔn)則主義和財(cái)產(chǎn)責(zé)任的規(guī)定等都體現(xiàn)了平等原則。

德國學(xué)者施塔姆勒認(rèn)為，法律的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是社會的理想———愛人如己的人類最高理想，行為符合這種理想即符合誠信原則。這種理想處在高于法律和契約的地位，誠信原則即這種最高理想的體現(xiàn)。誠信宗旨在于以一定可供依賴的道德基礎(chǔ)上形成的一定均衡利益的秩序。一切法律關(guān)系都應(yīng)根據(jù)其具體情況按正義衡平的原則進(jìn)行調(diào)整，從而達(dá)到具體的社會公正。法律關(guān)系的內(nèi)容及其實(shí)現(xiàn)方式依當(dāng)事人之間的具體情況而有差異。在許多情況下，依據(jù)法律的具體規(guī)定無法實(shí)現(xiàn)充分公正的，這就需要有彈性的法律原則加以補(bǔ)充，而誠信原則不過是掌握在法官手中的衡平法。誠信原則的宗旨在于實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間、當(dāng)事人與社會之間利益關(guān)系的均衡。在當(dāng)事人之間的利益關(guān)系中，誠信原則要求尊重他人利益，以對待自己事務(wù)的注意來對待他人利益，保證法律當(dāng)事人都能得到自己應(yīng)得的利益。在當(dāng)事人與社會之間的利益關(guān)系中，誠信原則要求當(dāng)事人不得通過自己的活動損害第三人和社會的利益而必須在法定范圍內(nèi)以符合其社會經(jīng)濟(jì)目的的方式行使權(quán)利。誠信原則調(diào)整后一種利益關(guān)系時(shí)集中體現(xiàn)在禁止權(quán)利濫用方面。禁止權(quán)利濫用原則的要旨在于要求商事主體在實(shí)現(xiàn)自身利益滿足個人利益需求過程中實(shí)現(xiàn)個人利益與社會利益的均衡。我國《民法通則》規(guī)定，民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會利益。從社會角度觀察，某一特定商事主體的權(quán)益只是整個社會利益的一部分。如以社會利益為參照系，某一特定主體的權(quán)益則是獨(dú)立存在的一個整體，由此導(dǎo)致兩類利益在商事活動中必然出現(xiàn)沖突。禁止權(quán)利濫用的適用范圍主要在對絕對權(quán)利的行使方面，將絕對權(quán)利的行使限制在社會利益所允許的范圍內(nèi)。而依理性經(jīng)濟(jì)人的假定，權(quán)利禁止濫用也意味著現(xiàn)實(shí)社會中許多獲利機(jī)會未被開發(fā)。之所以出現(xiàn)這種情況是由于開發(fā)這類機(jī)會存在著巨大的成本，而即使人們遵守權(quán)利禁止濫用原則，實(shí)質(zhì)上也是他們追求最大化理性行為的一種表現(xiàn)形式。總之，禁止權(quán)利濫用原則強(qiáng)調(diào)個人利益與社會利益的協(xié)調(diào)增長和發(fā)展，對于當(dāng)前人類面臨的社會的可持續(xù)發(fā)展具有重大的實(shí)踐意義。

商事主體從事商事交易活動的目的在于獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益。馬克思指出：“交換就其純粹形態(tài)來說是等價(jià)物的交換”，“在交換中得不到等價(jià)物就會把他們所耗費(fèi)的勞動時(shí)間白白送給別人”。因此商事活動要依照價(jià)值規(guī)律這個基本的經(jīng)濟(jì)規(guī)律進(jìn)行，以實(shí)現(xiàn)各自的經(jīng)濟(jì)利益。在悖于商法給付性原則的無償或不給付行為的出現(xiàn)則為商事主體之間互惠性的實(shí)現(xiàn)所不吝。這一原則主要指商事主體互惠利益的實(shí)現(xiàn)必須以對待給付為手段，當(dāng)事人在民事權(quán)利和義務(wù)方面采取對等的態(tài)度，一方不得無償占有，剝奪他方的財(cái)產(chǎn)，侵犯他方的財(cái)產(chǎn)利益，否則，應(yīng)以同等的價(jià)值來補(bǔ)償。商法上的給付性原則強(qiáng)調(diào)商事主體在商事交易過程中，要以已為給付、應(yīng)為給付或即為給付等理由，請求雙方當(dāng)事人為相應(yīng)的給付行為。這種商事主體間的互酬性或給付雙方對應(yīng)性便成為商事活動的給付性。

自愿性原則即指商事主體在商法規(guī)范之下得依其自由意志進(jìn)行其所愿之商事活動的原則。由于社會分工及不同所有者的存在，商品生產(chǎn)者必須借助于市場完成自己的經(jīng)濟(jì)活動。為達(dá)到經(jīng)濟(jì)行為的合理化，商事主體必須選擇最有利的價(jià)格成交以最大限度地實(shí)現(xiàn)自己的經(jīng)濟(jì)利益，只有在排除了對商事主體意志自由限制的前提下，他們才能以相當(dāng)于或低于社會必要勞動時(shí)間的價(jià)格獲取利潤，以及意志自由的合理化選擇。不適當(dāng)?shù)叵拗粕淌轮黧w的意志自由，會導(dǎo)致限制競爭，扭曲交換關(guān)系，破壞互惠性。因此，商品交換是“自愿交易，任何一方都不使用暴力”，“要使這種物能當(dāng)作商品來相互發(fā)生關(guān)系，商品監(jiān)護(hù)人必須當(dāng)作使自己的意志存在這種物內(nèi)的人，來相互發(fā)生關(guān)系，以至一方必須取得他方同意，從而依對方意志，才能讓渡自己的商品時(shí)，占有他方的商品”。傳統(tǒng)私法理論有“私法自治”原則，即當(dāng)事人依照自己的理性判斷，在設(shè)計(jì)自己經(jīng)濟(jì)利益實(shí)現(xiàn)的方式和模式后，自主參與相應(yīng)的商事活動，并自己對該活動的后果承擔(dān)責(zé)任。自愿性強(qiáng)調(diào)商事活動是主體生存利益實(shí)現(xiàn)的過程，自愿便以意思自治貫穿整個商事活動。商事行為之前的準(zhǔn)備是主體依其意思進(jìn)行參與商事活動的機(jī)會選擇。

即以道德色彩濃郁的公平觀念作為判斷商事活動是否公允、衡平標(biāo)準(zhǔn)的原則。商事活動的公正性原則要求對商事財(cái)產(chǎn)利益的衡平性與協(xié)調(diào)性，即商事主體應(yīng)以公正為宗，對財(cái)產(chǎn)利益的獲得與失去，應(yīng)以對待給付為手段，使商事活動表現(xiàn)出利益互惠性。在亞當(dāng)·斯密那里，與公平相聯(lián)系的“同情心”和“利己心”被視為是人類心靈深處的兩種基本觀念。“同情心”這個詞是用來說明人做出判斷、克制自私的能力，或者是一種設(shè)身處地地為別人著想的能力。“利己心與同情心是人類心靈這塊硬幣的正反兩面。”而依新古典微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)“理性經(jīng)濟(jì)人”假定，經(jīng)濟(jì)人除具有追求私利和理性的特征外，暗含的另一個特征是他是守法的，但并非是公正的。公平是以利益均衡作為價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)范商事主體之間的物質(zhì)利益關(guān)系的法律要求。它意味著理性經(jīng)濟(jì)人為商事主體之間的利益均衡或互惠利益的實(shí)現(xiàn)，必須放棄一些理性的營利追求。這不僅是市場經(jīng)濟(jì)倫理規(guī)范的要求，更是關(guān)系人類社會穩(wěn)定、協(xié)調(diào)、持續(xù)發(fā)展的重大問題。商法上公平性要求主要表現(xiàn)在情事變更原則方面。情事變更即作為商事法律關(guān)系存在前提的情事，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由、發(fā)生事先不可預(yù)料的變更，從而導(dǎo)致原來的商事法律關(guān)系顯失公平，應(yīng)當(dāng)變更原商事法律關(guān)系的原則。情事變更原則是商品交換經(jīng)濟(jì)互惠性一般要求的法律反映。而從經(jīng)濟(jì)的角度看，商事法律關(guān)系是在社會分工的前提下，各社會成員相互利用彼此的勞動成果，相互依存，以求共同發(fā)展的關(guān)系的反映。因而商事法律關(guān)系主體以一個既保障自己利益，同時(shí)也保障對方利益的共同體從事商事活動。主體之間并非完全對立，而是一方當(dāng)事人利益的滿足，必須以滿足對方利益為前提。由于生產(chǎn)的分工性，商品生產(chǎn)者必須依賴于交換與協(xié)作才能生存和發(fā)展，他方生存的喪失也就意味著自身的生存危機(jī)，遑論發(fā)展。因此，情事變更原則要求在商事法律關(guān)系存續(xù)期間，如發(fā)生特殊情況使對方當(dāng)事人的利益嚴(yán)重失衡時(shí)，處于優(yōu)越地位的一方不得利用對自己有利的客觀情況強(qiáng)迫對方，而應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商對商事法律關(guān)系的內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整，以求得雙方利益的重新均衡。為維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，根據(jù)普遍私法和特別商法的一般規(guī)定，如有不公平可在維持原有商事法律關(guān)系的基礎(chǔ)之上調(diào)整當(dāng)事人之間的利益配置使之趨于均衡;若以上措施仍不足以消除因情事變更造成的不公平后果，則可依法解除商事法律關(guān)系。如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，當(dāng)事人對不履行義務(wù)不負(fù)責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由使他在訂立合同時(shí)能考慮到或能避免克服它或它的后果。

法律基本原則集中體現(xiàn)法律的宗旨和價(jià)值追求是法律獨(dú)特性格在立法中的反映。正如本文分析指出的那樣，營利性和互惠性是商法的根本價(jià)值追求所在。營利性決定了商法調(diào)整社會關(guān)系的特殊性，互惠性則很大程度上是作為普通私法對一般商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系調(diào)整的基本要求。在一定意義上講，廣義的互惠包括了營利性取向，但二者又有所區(qū)別，它們是共性與個性的關(guān)系。民法基本原則對于商品經(jīng)濟(jì)一般規(guī)律的普遍性概括為商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律調(diào)整提供了某種基礎(chǔ)，而為反映同類社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的特殊方面，商法仍有必要對營利性的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系予以專門調(diào)整———商法的特殊原則即營利性原則由是產(chǎn)生。因此，商事關(guān)系作為普遍意義上的民事關(guān)系中具有特殊本質(zhì)和重要性的一部分，正由于其具有自身特征以及對整個社會的基礎(chǔ)性作用，法律在民法的一般調(diào)整之外，又以特別法對其加以專門調(diào)整，以解決法律調(diào)整中的共性與個性的矛盾，以實(shí)現(xiàn)法律對社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的特殊保護(hù)作用。民法基本原則的普遍性與商法基本原則的特殊性反映了商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系對民法、商法調(diào)整的基本要求，決定了民法作為基本法與商法作為民事特別法的地位。

五、“個體利益與社會整體利益的統(tǒng)一”——商法與經(jīng)濟(jì)法原則的共通性

商法講求營利性，營利性的價(jià)值追求集中體現(xiàn)了商法的基本精神。但商法也注重主體間的互惠取向，講求主體在交換中實(shí)現(xiàn)各自的利益。顯然，商法在追求經(jīng)濟(jì)利益的同時(shí)又以互惠要求在一定程度上限制了個人私欲的膨脹，力圖營造公正、有效的社會經(jīng)濟(jì)秩序。而依通說，經(jīng)濟(jì)法的核心是競爭法，競爭法的根本任務(wù)是建立和維護(hù)自由公平的競爭秩序。這種秩序可使每個競爭者的利益在一定程度上得到滿足，但每個競爭者的利益又不能無限制地得到滿足。因此，從嚴(yán)格意義上說，經(jīng)濟(jì)法的著眼點(diǎn)并不在于對每個競爭者利益的保護(hù)，而在于以其社會整體的調(diào)整機(jī)制實(shí)現(xiàn)社會公平正義。因此效益與公平正義原則就是經(jīng)濟(jì)法的基本原則。經(jīng)濟(jì)法在對社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會公德即社會利益的維護(hù)方面發(fā)揮著巨大作用。市場機(jī)制的固有弊端對社會利益的損害主要表現(xiàn)在兩個方面：一是經(jīng)濟(jì)秩序方面，市場經(jīng)濟(jì)無法克服經(jīng)濟(jì)周期性波動、社會總體運(yùn)行失衡、不正當(dāng)競爭或壟斷、社會風(fēng)險(xiǎn)的增大、社會弱者利益受損害以及社會分配不公等;二是社會公德方面，市場競爭性容易助長爾虞我詐和不擇手段，對利潤的追求容易誘發(fā)拜金主義和唯利是圖，等價(jià)交換容易被扭曲和利用從事各種不正當(dāng)交易等等。市場經(jīng)濟(jì)的價(jià)值規(guī)律與人性的弱點(diǎn)有密切的聯(lián)系，主體在追求經(jīng)濟(jì)效益時(shí)本能地只顧自己的欲望和要求，這必然帶來對社會公德的損害。因此，經(jīng)濟(jì)法的效益與公平原則集中體現(xiàn)了經(jīng)濟(jì)法致力于追求經(jīng)濟(jì)效益和維護(hù)社會正義和道德秩序方面的基本取向，有效抑制了市場經(jīng)濟(jì)機(jī)制固有的弊病。由此可見，盡管商法與經(jīng)濟(jì)法存有本質(zhì)的區(qū)別，各自分別屬于私法與公法的法域，具有各自的調(diào)整范圍，但在確認(rèn)和維護(hù)公平、有效的社會經(jīng)濟(jì)秩序的終極目標(biāo)方面，二者具有共通性———即商法與經(jīng)濟(jì)法從各自不同的角度出發(fā)、以不同的調(diào)整方式、以不同的初始價(jià)值追求來實(shí)現(xiàn)著這個法律的根本價(jià)值目標(biāo)。

參考文獻(xiàn)：

[1] 馬克思，恩格斯。馬克思恩格斯選集(1～4卷)[M].北京：人民出版社，1972。

[5] 江平，米健。羅馬法基礎(chǔ)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1988。

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近年來，隨著改革開放的逐步深入和經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，我國的商法體系建設(shè)也開始大幅度的進(jìn)步，商法體系也開始不斷的完善。而世界范圍內(nèi)的商事立法運(yùn)動肇始于18世紀(jì)初， 延續(xù)至20 世紀(jì)中葉。 “ 商法時(shí)代” 的出現(xiàn)， 是現(xiàn)代文明的必然趨勢。它不僅僅是一種制度法規(guī)的體現(xiàn)， 更是一種現(xiàn)代文明社會的精神。重視了解商法發(fā)展的現(xiàn)狀對于我國的經(jīng)濟(jì)市場的穩(wěn)定發(fā)展有很大的幫助。

商法，簡單的來說就是調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)各平等主體之間相關(guān)的商事關(guān)系以及相關(guān)的商事行為的法律。商法，在我國目前的來看，其主要組成部分為公司法、保險(xiǎn)法、合伙企業(yè)法、海商法以及票據(jù)法等等與商相關(guān)的法律。

從歷史變革來看，商法是起源歐洲的古羅馬時(shí)代原始交易中的一些商事規(guī)約，目前，我國法律界人士在對商法進(jìn)行研究時(shí)，一般將中世紀(jì)歐洲地中海沿岸自治城市的商人法作為近代商法的起源，而近代商法的正式確立主要在18，標(biāo)準(zhǔn)性事件是法國商法典的正式確立。

就我國而言，由于我國歷朝歷代是以“士兵工商”作為社會階層的排列，這使得中國古代對商法研究業(yè)績制定極為不規(guī)范和欠發(fā)達(dá)，在20世紀(jì)初至今的包年百年中，中國的商法主要是依靠引進(jìn)和借鑒西方商法，進(jìn)而結(jié)合我國國情確立的。

商法的出現(xiàn)表明人類的文明又走走向了另一個高度，在人類文明的發(fā)展史上，不同社會制度的出現(xiàn)，從原始社會到封建社會，社會主義社會。資本主義社會，者，最終的發(fā)展趨勢都是推動經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，只有經(jīng)濟(jì)發(fā)展了，才能在一定意義說社會進(jìn)步了，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是有序的，需要一種規(guī)則予以約束規(guī)范，而且這個規(guī)則需要具有強(qiáng)制性，代表統(tǒng)治階級意志的產(chǎn)物之——法律，也就應(yīng)運(yùn)而生。在憲法中，上層建筑涉及政治領(lǐng)域，商法的出現(xiàn)表明上層建筑已滲透經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域。商法對于奠定全球市場經(jīng)濟(jì)制度的法律基礎(chǔ)， 對于變遷民生的觀念，對于四項(xiàng)原則在實(shí)際生活中的真實(shí)落實(shí)實(shí)施， 對于中國特色社會主義的發(fā)展與變革有不可磨滅的作用。

商法作為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)體系中的規(guī)則體現(xiàn)，第一點(diǎn)它能保障其完整性和穩(wěn)定性。作為一種體系中的秩序，它必須有能力以法律為基礎(chǔ)制約并為何體系的延續(xù)。中國市場經(jīng)濟(jì)的生存與發(fā)展需要這樣一種可靠的規(guī)則。第二點(diǎn)，商法的實(shí)際運(yùn)用能夠推動我國目前的政治體制改革以及體制的發(fā)展。在我國，由于推行市場經(jīng)濟(jì)體制的落后，使得我國經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)壟斷，也同時(shí)使得我國的政治權(quán)力和行政權(quán)力的高度集中， 而這導(dǎo)致現(xiàn)代社會中的民主制度出現(xiàn)很大的漏洞和殘失。市場經(jīng)濟(jì)恰好不同，在這樣的制度下能體現(xiàn)社會經(jīng)濟(jì)主體的很高的自主權(quán)，保障了經(jīng)濟(jì)權(quán)利的獨(dú)立，社會主義的平等也得以體現(xiàn)，政治民主化的有序發(fā)展得以從根本上得到規(guī)范。再者，中國商法制度的建立將構(gòu)建不同政治制度下中國法律協(xié)調(diào)與統(tǒng)一的基礎(chǔ)。自九七之后，中國兩岸三地政治經(jīng)濟(jì)上都處在一國兩制的狀態(tài)，商法的擬草為我國不同經(jīng)濟(jì)體系的協(xié)調(diào)發(fā)展有很大的作用。所以了解目前中國商法發(fā)現(xiàn)的現(xiàn)狀對于中國這個在全球龐大的經(jīng)濟(jì)體的健康發(fā)展有很大的幫助。

中國商法的制定從經(jīng)濟(jì)層面出發(fā)本質(zhì)和歐美是一樣的，為了完善和確立經(jīng)濟(jì)體系的'長久穩(wěn)定性。而因政治制定的不同略有不同。全球有200多個實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)的國家，我國改革開放后借鑒了些資本主義的經(jīng)驗(yàn)，實(shí)行中國特色社會主義。法制也必將趨于國際化。從上世紀(jì)以來的商法國際化趨勢中， 通常采用的主要有三種做法。

第一，對本國的商法法律法規(guī)的制定時(shí)，盡量的借鑒以及參考西方歐美經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國家的成功的商事法，日上世紀(jì)的俄日本在制定商法時(shí)，基本以法國和德國的商法為基礎(chǔ)，結(jié)合本國情況后，修改制定。

第二， 以國家與國家關(guān)于貿(mào)易以及相關(guān)的國家經(jīng)濟(jì)區(qū)域的貿(mào)易政策為基礎(chǔ)，進(jìn)而協(xié)調(diào)各國的商法，促進(jìn)各國間關(guān)于商法在經(jīng)濟(jì)市場的統(tǒng)一進(jìn)程。如歐盟關(guān)于商法的協(xié)調(diào)整合是較為完善成功的。第三， 通過目前世界經(jīng)濟(jì)相關(guān)的組織，推動以及積極探討國際范圍內(nèi)相關(guān)的商事實(shí)體法以及商事程序法， 以能夠促進(jìn)商事法的國際化發(fā)展進(jìn)程。商法的發(fā)展趨勢就是國際化，借鑒和吸取他國的成功經(jīng)驗(yàn)，國際統(tǒng)一化，將更有利于我國與他國之間的貿(mào)易經(jīng)濟(jì)往來。

目前的中國商法繼受了大陸法和歐美成功的經(jīng)驗(yàn)，正所謂取其精華去其糟粕。通過借鑒歐美成功的經(jīng)驗(yàn)，略加修改完善我國的商法在今后也是非常必要的，在現(xiàn)階段的也面臨諸多的困難和疑惑。

其一， 從對法典的草擬和制定的經(jīng)驗(yàn)來看，不僅僅是中國的商法，如敬愛哦為成功的德國商法相關(guān)的法典在制定上都有缺陷，時(shí)代在進(jìn)步，換句話說這些法典是過去的，是歷史的產(chǎn)物。 德國是個嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膰遥渖谭ǖ拇_立對歐美其他國家包括日本都有深遠(yuǎn)的影響， 但是是在特定的某個時(shí)期的影響。二戰(zhàn)之后的世界格局發(fā)生了巨大的變法，信息時(shí)代的到來，美國，歐盟，中國經(jīng)濟(jì)體涌現(xiàn)，對于商法的完善也是種考驗(yàn)。再看看德國民法典， 可能由于時(shí)間的積累起完善的程度遠(yuǎn)高于商法。而他國借鑒與效仿其成功的經(jīng)驗(yàn)更是遠(yuǎn)過于德國商法，尤其是21世紀(jì)，德國商法更顯疲軟。因此，我國不能想上世紀(jì)的日本一樣一味的借鑒德國等大陸立法經(jīng)驗(yàn)來制定與完善我國的商法法典。

其二， 美國20 世紀(jì)中葉《美國統(tǒng)一商法典》的立法技術(shù)方面達(dá)到了很高的水平，它雖然在順應(yīng)了現(xiàn)代商業(yè)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的方面做的較好，但是， 由于它本身是建立在英美法基礎(chǔ)之上的一部商法典，由于實(shí)行的社會制度不同， 其美國的立法基礎(chǔ)以及立法方式和我國等等大陸法系是有著極大的差距的，就我國目前的一國兩制制度，制定與完善商法為了能制約與協(xié)和兩岸三地， 中國目前同樣很難完全依照美國的經(jīng)驗(yàn)制定一部統(tǒng)一的商法典，我國需要一部適合我國經(jīng)濟(jì)體制的商法典。

其三， 我國由于商法歷史等等特殊的原因，我國法學(xué)界對于制定統(tǒng)一商法典的呼聲一直處于極弱的狀態(tài)，大陸法制確立的粗略和漏洞很多，就算現(xiàn)在近20 年來在我國乃至世界大力推行商品經(jīng)濟(jì)時(shí)期， 中國法學(xué)界的呼聲還是很微弱。

其四， 隨著社會的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)市場關(guān)于商事交易方式也變得復(fù)雜多變，這也使得商法的統(tǒng)一制定難度加大。現(xiàn)在社會的發(fā)展，商業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅猛，經(jīng)濟(jì)市場情況復(fù)雜多變，化石燃料在其中很大程度影響世界經(jīng)濟(jì)的走向，以及社會商品的交易方式等等的改變也使得我國商法典的統(tǒng)一制定的難度加大。

其五，由于我國不成熟的市場經(jīng)濟(jì)體制， 使得在這個時(shí)期對市場經(jīng)濟(jì)相關(guān)的商法法制的認(rèn)識不到位，加之我國的法學(xué)界的對商法認(rèn)識觀念的差異導(dǎo)致對制定統(tǒng)一商法典還未能達(dá)成一致。中國市場經(jīng)濟(jì)體制建立的時(shí)間還不長， 還需要通過時(shí)間來完善發(fā)展。不就得將來，當(dāng)人們觀念上的轉(zhuǎn)變，中國現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)制度的完商法典的價(jià)值和作用才會得到大眾的認(rèn)可。

結(jié)束語：總而言之，我國現(xiàn)有的經(jīng)濟(jì)體制還需要一個成熟的過程，商法的制定與完善，商法的國際統(tǒng)一化是目前必然的趨勢，希望我國上發(fā)的變革與時(shí)代價(jià)值能在其中得到體現(xiàn)，對我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定起到相對性的作用。(作者單位：渤海大學(xué)文理學(xué)院文法系)

參考文獻(xiàn)：

[1]史際春，姚海放.再論商法[J].首都師范大學(xué)學(xué)報(bào)(社會科學(xué)版).(01)

[2]郭鋒.民商分立與民商合一的理論評析[J].中國法學(xué).(05)

[3]劉凱湘.論商法的性質(zhì)、依據(jù)與特征[J].現(xiàn)代法學(xué).(05)

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國際會計(jì)課程：開啟全球財(cái)務(wù)管理之門

導(dǎo)論

隨著全球經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展和不斷擴(kuò)大的國際貿(mào)易，國際會計(jì)已經(jīng)成為現(xiàn)代商業(yè)環(huán)境中不可或缺的一環(huán)。國際會計(jì)不僅僅是財(cái)務(wù)管理的一種手段，更是促進(jìn)企業(yè)跨越國界、進(jìn)軍全球市場的關(guān)鍵。因此，掌握國際會計(jì)的原理和技巧已經(jīng)成為現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營和戰(zhàn)略決策的必備能力。

１. 國際會計(jì)的背景與意義

國際會計(jì)是指應(yīng)用國際會計(jì)準(zhǔn)則來解析和處理跨國企業(yè)的財(cái)務(wù)信息。隨著跨國企業(yè)的快速增長，使得國際會計(jì)的重要性日益凸顯。在全球化的背景下，國際會計(jì)的標(biāo)準(zhǔn)化和規(guī)范化使企業(yè)能夠更好地競爭和合作。國際會計(jì)準(zhǔn)則制定不僅為企業(yè)提供了更高的財(cái)務(wù)透明度，也為投資者提供了更準(zhǔn)確的信息，增加了投資者對企業(yè)的信任。而企業(yè)間進(jìn)行財(cái)務(wù)比較和競爭時(shí)，國際會計(jì)也提供了一個公平的基礎(chǔ)，使企業(yè)更加公正地評估自己的財(cái)務(wù)表現(xiàn)。

２. 國際會計(jì)課程內(nèi)容

國際會計(jì)課程涵蓋了許多重要的主題，使學(xué)生了解國際會計(jì)的理論和實(shí)踐，培養(yǎng)他們在國際財(cái)務(wù)管理方面的能力。課程包括但不限于以下內(nèi)容：

（１） 國際會計(jì)框架：學(xué)習(xí)國際會計(jì)準(zhǔn)則制定的背景、目的和過程，以及其與國內(nèi)會計(jì)準(zhǔn)則的區(qū)別和聯(lián)系。

（２） 國際財(cái)務(wù)報(bào)表：了解國際財(cái)務(wù)報(bào)表的標(biāo)準(zhǔn)格式和要求，并學(xué)習(xí)如何解讀、分析和使用這些報(bào)表。

（３） 國際財(cái)務(wù)管理：介紹國際企業(yè)如何進(jìn)行財(cái)務(wù)規(guī)劃、資本預(yù)算和風(fēng)險(xiǎn)管理。這些技能對于企業(yè)的長期發(fā)展和資本市場融資至關(guān)重要。

（４） 國際稅務(wù)環(huán)境：學(xué)習(xí)不同國家的稅務(wù)體系、稅法和稅務(wù)政策，以便進(jìn)行跨國企業(yè)的財(cái)務(wù)規(guī)劃和稅務(wù)籌劃。

（５） 國際會計(jì)倫理與合規(guī)：強(qiáng)調(diào)企業(yè)的道德和法律責(zé)任，教授學(xué)生如何遵守國際會計(jì)準(zhǔn)則并進(jìn)行合規(guī)審計(jì)。

３. 國際會計(jì)課程的培養(yǎng)目標(biāo)

國際會計(jì)課程的培養(yǎng)目標(biāo)是使學(xué)生掌握國際會計(jì)的基本知識和技能，培養(yǎng)他們成為全球化企業(yè)的財(cái)務(wù)管理者和決策者。通過學(xué)習(xí)這門課程，學(xué)生將能夠：

（１） 理解國際會計(jì)準(zhǔn)則和國際財(cái)務(wù)報(bào)告的標(biāo)準(zhǔn)和要求，并能熟練運(yùn)用這些知識來分析和解釋企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況。

（２） 掌握國際財(cái)務(wù)報(bào)表的制作與解讀技巧，能夠做出合適的財(cái)務(wù)決策和投資評估。

（３） 理解國際稅務(wù)環(huán)境和稅法，能夠進(jìn)行跨國企業(yè)的稅務(wù)規(guī)劃和籌劃。

（４） 具備良好的國際會計(jì)倫理和合規(guī)審核意識，能夠進(jìn)行道德和法律責(zé)任的判斷和把握。

４. 國際會計(jì)的發(fā)展趨勢

在全球經(jīng)濟(jì)一體化和信息技術(shù)的快速發(fā)展的推動下，國際會計(jì)面臨著許多新的挑戰(zhàn)和機(jī)遇。以下是國際會計(jì)發(fā)展的幾個趨勢：

（１） 國家間會計(jì)準(zhǔn)則的逐步趨同：一些國家已經(jīng)決定在與國際會計(jì)準(zhǔn)則之間進(jìn)行協(xié)調(diào)和統(tǒng)一，以便在推動國際貿(mào)易和吸引外國投資方面更具競爭力。

（２） 信息技術(shù)的應(yīng)用與發(fā)展：隨著信息技術(shù)的迅猛發(fā)展，企業(yè)能夠更有效地管理和處理財(cái)務(wù)信息。這種趨勢將增加國際會計(jì)中數(shù)字化和數(shù)據(jù)分析的重要性。

（３） 國際會計(jì)職業(yè)的專業(yè)化和國際化：隨著全球貿(mào)易的增長，國際會計(jì)職業(yè)將更加專業(yè)化和國際化。企業(yè)將更加需要具備國際會計(jì)背景的專業(yè)人才來處理跨國企業(yè)的財(cái)務(wù)問題。

國際會計(jì)課程作為現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營和戰(zhàn)略決策的重要組成部分，對于學(xué)生獲取國際財(cái)務(wù)管理能力具有重要意義。通過學(xué)習(xí)國際會計(jì)，學(xué)生將能夠掌握全球財(cái)務(wù)管理的核心原理和技巧，為將來在國際商業(yè)環(huán)境中的成功發(fā)展奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。同時(shí)，國際會計(jì)的發(fā)展趨勢也要求學(xué)生不斷更新知識和技能，緊跟時(shí)代的步伐，以適應(yīng)快速變化的全球商業(yè)環(huán)境。國際會計(jì)，將會為你打開全球財(cái)務(wù)管理之門。

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